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1z301030 建設(shè)工程代理制度

大綱要點(diǎn)：

1z301031 代理的法律特征和主要種類

1z301032 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

1z301033 代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任

1z301031 代理的法律特征和主要種類

代理是指代理人在被授予的代理權(quán)限范圍內(nèi)，以被代理人名義與第三人實(shí)施法律行為，行為后果由被代理人承擔(dān)的法律制度。注意：代理中有三方當(dāng)事人：被代理人（本人）、代理人、代理關(guān)系涉及的第三人。

一、代理的法律特征-重點(diǎn)

1.代理人必須在代理權(quán)限范圍內(nèi)實(shí)施代理行為-不是傳達(dá)

2.代理人以被代理人名義實(shí)施代理行為-自己名義自己擔(dān)

3.代理行為是具有法律意義的行為-產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系

4.代理行為的法律后果歸屬被代理人。

二、代理的種類-重點(diǎn)

1.委托代理

以被代理人的意思表示產(chǎn)生

2.法定代理

法律直接規(guī)定產(chǎn)生的代理

3.指定代理

訴訟中，根據(jù)法院或有關(guān)單位的指定而發(fā)生的代理

真題：下列代理行為中，不屬于委托代理的是（   ）

a.招標(biāo)代理    b.采購(gòu)代理

c.訴訟代理    d.指定代理

解析：代理種類：委托、指定、法定。 委托采用意定

1z301032 建設(shè)工程代理行為的設(shè)立和終止

一、建設(shè)工程代理行為的設(shè)立

（一）不得委托代理的建設(shè)工程活動(dòng)

《建筑法》規(guī)定：禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人，禁止承包單位將其承包的全部建筑工程肢解后以分包的名義分期轉(zhuǎn)包給他人。施工總承包的，建筑工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由總承包單位自行完成。

（二）取得法定資格方可從事的建設(shè)工程代理行為

《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定，招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

1.有從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所和相應(yīng)資金；

2.有能夠編制招標(biāo)文件和組織評(píng)標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量

3.有符合本法第三十七條第三款規(guī)定條件、可以作為評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家?guī)臁?/span>

二、建設(shè)工程代理行為的終止

（一）有下列情形之一的，委托代理終止：

1.代理期間屆滿或者代理事務(wù)完成；

2.被代理人取消委托或者代理人辭去委托；

3.代理人死亡；

4.代理人喪失民事行為能力；

5.作為被代理人或者代理人的法人終止。

1z301033 代理人和被代理人的權(quán)利、義務(wù)及法律責(zé)任

一、代理人在代理權(quán)限內(nèi)以被代理人名義實(shí)施代理行為

二、轉(zhuǎn)委托他人代理應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人同意

《民法通則》：委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。

由本代理的中的代理人轉(zhuǎn)托的代理人稱為復(fù)代理人。

事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。

三、無(wú)權(quán)代理和表見(jiàn)代理

（一）無(wú)權(quán)代理

行為人不具有代理權(quán)，但以他人名義與第三人進(jìn)行法律行為。

1.自始未經(jīng)授權(quán)2.超越代理權(quán)3.代理權(quán)已終止

后果：被代理人追認(rèn)的，發(fā)生有權(quán)代理的法律后果。

否則，由代理人承擔(dān)責(zé)任。

（二）表見(jiàn)代理

行為人雖然無(wú)權(quán)代理，但由于行為人的某些行為足以使善意第三人相信其有代理權(quán)，而發(fā)生有權(quán)代理的法律后果。

構(gòu)成要件：

1.足以使相對(duì)人相信行為人具有代理權(quán)的事實(shí)或理由。

2.須本人存在過(guò)失  3.須相對(duì)人為善意

表見(jiàn)代理的法律后果歸本人承擔(dān)，本人可以向無(wú)權(quán)代理人追償。

四、不當(dāng)或不法行為應(yīng)承擔(dān)的法律后果-理解分析難點(diǎn)

（一）委托授權(quán)不明的

被代理人應(yīng)向第三人承擔(dān)法律責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任

（二）代理人不履行職責(zé)

代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。代理人和第三人惡意串通，損害被代理人利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。

（三）第三人故意行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為，給他人造成損失的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。

（四）違法代理行為應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任

代理人知道委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。