三、綜合題(本題型共2小題。其中第1小題可以選用中文或英文解答，如使用中文解答，最高得分為14分;如使用英文解答，該小題須全部使用英文，最高得分為19分。第2小題14分。本題型最高得分為33分。在答題卷上解答，答在試題卷上無效。)

1.2009年3月1日，上市公司甲(下稱甲公司)公布重組方案，其要點如下：(1)甲公司將所屬全部資產(chǎn)(包括負債)作價2.5億元出售給本公司最大股東A;(2)A將其持有甲公司的35%股份全部協(xié)議轉讓給B，作價2.5億元;(3)B將其持有的乙公司100%的股份作價2.5億元，用于向A支付股份轉讓價款;(4)A將受讓的乙公司100%的股份轉讓給甲 公司，作為支付購買甲公司所屬全部資產(chǎn)的價款;(5)甲公司在取得乙公司100%股份后，將乙公司吸收合并，注銷乙公司，甲公司改名為乙公司。

3月18日，甲公司依法召開臨時股東大會審議資產(chǎn)出售事宜。除A回避表決和一名持股3%的股東C投票反對外，其他出席股東大會的股東或股東代表均投了贊成票。會議結束后，C要求甲公司按照市場價格回購其所持有的全部甲公司的股份，被甲公司拒絕。

為協(xié)議受讓A持有的甲公司35%股份，B以重組為由向中國證監(jiān)會申請要約收購豁免，并承諾在受讓上述股份后的12個月內(nèi)不轉讓該股份。該豁免申請未獲中國證監(jiān)會批準。

3月23日，B發(fā)出全面收購甲公司股份的要約，要約有效截止日為4月24日，擬以B公司發(fā)行的并在上海證券交易所上市的公司債券支付全部收購價款。因市場出現(xiàn)波動，B于4月1日擬撤銷該收購要約，未獲中國證監(jiān)會同意。4月6日，B宣布變更收購要約的價格。

股東D于3月30日宣布接受了B發(fā)出的收購要約，但因B變更了收購要約的價格，D于4月22日宣布撤銷對收購要約的接受。

5月14日，甲公司再次召開臨時股東大會，討論吸收合并乙公司的事項。出席會議的股東(包括C)或股東代表一致投票通過了合并決議。5月15日，甲公司和乙公司將合并事項分別通知了各自的已知債權人，未有債權人提出異議。5月18日，C要求甲公司以合理價格收購其股份，被甲公司拒絕。

6月30日，甲 公司完成對乙公司的吸收合并。但在辦理乙公司的注銷手續(xù)時，當?shù)毓ど绦姓芾砭值慕?jīng)辦人員以乙公司未經(jīng)清算程序為由，拒絕辦理注銷手續(xù)。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)在3月18日的臨時股東大會后，甲公司拒絕C要求其回購所持甲公司股份的行為是否有法律依據(jù)?并說明理由。

(2)中國證監(jiān)會未批準B提出的要約收購豁免申請是否符合規(guī)定?并說明理由。

(3)B以上市的公司債券作為支付要約收購價款的方式是否符合規(guī)定?并說明理由。

(4)中國證監(jiān)會不同意B撤銷要約是否符合規(guī)定?并說明理由。

(5)B能否變更收購要約的價格?并說明理由。

(6)D撤回對收購要約的接受是不符合規(guī)定?并說明理由。

(7)甲公司和乙公司在合并中對債權人的通知程序是否符合規(guī)定?并說明理由。

(8)C于5月18日要求甲公司回購其股份的要求是否符合規(guī)定?并說明理由。

(9)工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷手續(xù)的說法是否成立?并說明理由。

【答案】

(1)甲公司拒絕C要求其回購所持甲公司股份的行為有法律依據(jù)。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購其股份。本題中，C公司是對甲公司作出的資產(chǎn)出售事宜持有異議，并非是針對合并和分立的異議，因此C對此事項提出異議的是不能要求股份有限公司回購其股份的。參見教材P152

(2)中國證監(jiān)會未批準B提出的要約收購豁免申請符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內(nèi)不轉讓其在該公司中所擁有的權益，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請。本題中，B承諾在受讓上述股份后的12個月內(nèi)不轉讓，短于規(guī)定中的3年期限，因此該承諾是不符合要求的，中國證監(jiān)會可以不批準其豁免申請。參見教材P216

(3)B以上市的公司債券作為支付要約收購價款的方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應當以現(xiàn)金支付收購價款;以依法可以轉讓的證券支付收購價款的，應當同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。本題中，B因為未取得豁免而發(fā)出全面要約，此時如果以公司債券支付收購價款的，必須同時提供現(xiàn)金方式供甲公司股東選擇，否則收購價款的形式上是不符合規(guī)定的。參見教材P214

(4)中國證監(jiān)會不同意B撤銷收購要約符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。本題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月1日撤銷收購要約的做法不符合規(guī)定，中國證監(jiān)會不同意符合規(guī)定。參見教材P213

(5)B可以變更收購要約的價格。根據(jù)規(guī)定，收購要約期限屆滿前15日內(nèi)，收購人不得變更收購要約;但是出現(xiàn)競爭要約的除外。本題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，B在4月6日變更收購要約價格是在15日之前，因此是可以變更的。參見教材P215

(6)D撤回對收購要約的接受不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在要約收購期限屆滿前3個交易日內(nèi)，預受股東不得撤回其對要約的接受。本題中，收購要約約定的承諾期限截止日為4月24日，D于4月22日宣布撤回對收購要約的接受，在法律規(guī)定的3日期限內(nèi)，是不符合規(guī)定的。參見教材P213

(7)甲公司和乙公司在合并中對債權人的通知程序不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司應當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。本題中，5月14日股東大會作出決議，5月15日通知已知債權人的程序合法，但沒有以公告的形式告知未知的債權人，不符合法律規(guī)定。參見教材P157

(8)C于5月18日要求甲公司回購其股份的要求不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東因?qū)蓶|大會作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的，公司可以收購其股份。本題中，股東大會雖然是對合并事項進行的決議，但C在表決時并未提出異議，其并非是“異議股東”，因此在事后要求甲公司回購其股份的要求是不符合法律規(guī)定的。參見教材P152

(9)工商行政管理局的經(jīng)辦人員提出乙公司未經(jīng)清算程序不得辦理注銷手續(xù)的說法不成立。根據(jù)規(guī)定，因合并、分立而解散公司的，因其債權債務由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼，不需要清算。參見教材P162

2.2007年10月5日，甲公司與乙公司簽訂技術轉讓合同，該合同約定：甲公司將“智能垃圾預處理機”發(fā)明專利權轉讓給乙公司，轉讓款為200萬元;乙公司在合同簽訂后三個工作日內(nèi)付40萬元，在辦理完轉讓登記手續(xù)后三個月內(nèi)付160萬元。同時，甲公司告知乙公司，甲公司曾于2006年11月以普通許可方式將該項專利授權丙公司使用，期限為2年。

甲公司收到乙公司支付的首筆40萬元轉讓款后，即與乙公司于2007年10月8日共同到國家專利行政部門辦理了轉讓登記，專利公報于2007年12月5日公告了上述轉讓事項。2008年1月5日，乙公司與丁銀行簽訂借款合同及質(zhì)押合同，以該專利權為質(zhì)押標的，向丁銀行貸款200萬元。2008年1月10日，雙方辦理了質(zhì)押登記。2008年2月10日，乙公司未經(jīng)丁銀行同意，與戊公司訂立專利許可合同，以每年20萬元的價格許可戊公司使用該專利技術生產(chǎn)相關設備。

2008年4月，甲 公司催促乙公司支付剩余專利轉讓款，乙公司告知甲公司：因庚公司欠其200萬元貸款到期不還，乙公司又無其它財產(chǎn)用來支付欠款，故無法支付剩余專利轉讓款。經(jīng)查，乙公司雖多次催告庚公司履行付款義務，庚公司一直未予理會，乙公司也未提起訴訟。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)乙公司何時取得“智能垃圾預處理機”的專利權?并說明理由。

(2)丙公司對于甲公司轉讓的專利權是否享有優(yōu)先購買權?并說明理由。

(3)在乙公司受讓甲公司轉讓的專利權后，丙公司與甲公司訂立的專利實施許可合同是否繼續(xù)有效?并說明理由。

(4)乙公司與丁銀行簽訂的質(zhì)押合同何時生效?質(zhì)押權何時成立?并分別說明理由。

(5)乙公司與戊公司訂立的專利權許可合同是否有效?并說明理由。

(6)甲公司為追索乙公司所欠剩余的專利轉讓款，能否以自己的名義起訴乙公司的債務人庚公司?并說明理由。

(7)乙公司沒有按約定支付專利轉讓價款，甲公司能否主張專利轉讓合同無效?

【答案】

(1)乙公司在2007年10月8日取得“智能垃圾預處理機”的專利權。根據(jù)規(guī)定，專利申請權或者專利權的轉讓自登記之日起生效。本題中，甲公司與乙公司于2007年10月8日共同到國家專利行政部門辦理了轉讓登記，當天乙公司取得專利權。參見教材P542

(2)丙公司對于甲公司轉讓的專利權不享有優(yōu)先購買權。根據(jù)規(guī)定，讓與人與受讓人訂立的專利權轉讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力。本題中，丙公司是甲公司轉讓專利權之前的使用權人，其普通許可合同不受專利權轉讓的影響，同時，丙公司也不享有優(yōu)先購買權。參見教材P414

(3)在乙公司受讓甲公司轉讓的專利權后，丙公司與甲公司訂立的專利實施許可合同繼續(xù)有效。根據(jù)規(guī)定，讓與人與受讓人訂立的專利權轉讓合同，不影響在合同成立前讓與人與他人訂立的相關專利實施許可合同或者技術秘密轉讓合同的效力。參見教材P414

(4)①乙公司與丁銀行簽訂的質(zhì)押合同2008年1月5日生效。根據(jù)規(guī)定，質(zhì)押合同自簽訂之日起生效。②乙公司與丁銀行的質(zhì)押權2008年1月10日成立。根據(jù)規(guī)定，以知識產(chǎn)權設定質(zhì)押，應當向有關管理部門辦理出質(zhì)登記，才能使得質(zhì)權生效。參見教材P358

(5)乙公司與戊公司訂立的專利權許可合同無效。根據(jù)規(guī)定，以知識產(chǎn)權質(zhì)押的，未經(jīng)質(zhì)權人同意不得轉讓或者許可他人使用。未經(jīng)許可轉讓或者許可他人使用，應當認定為無效。本題中，乙公司未經(jīng)質(zhì)權人丁銀行同意與戊公司訂立專利許可合同是無效的。參見教材P358

(6)甲公司為追索乙公司所欠剩余的專利轉讓款，可以自己的名義起訴乙公司的債務人庚公司。根據(jù)規(guī)定，債務人怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以自己的名義代位行使債務人對次債務人的債權。本題中，乙公司在庚公司未予理會的情況下仍不提起訴訟，構成了代位權構成要件中的“怠于行使到期債權”條件，因此甲公司是可以提起代位權訴訟的。參見教材P371

(7)乙公司沒有按約定支付專利轉讓價款，甲公司不能主張專利轉讓合同無效。參見教材P411【解釋】根據(jù)規(guī)定，技術合同當事人一方遲延履行主要債務，經(jīng)催告后在30日內(nèi)仍未履行，另一方有權主張解除合同。這里甲公司依照法定的要求可以解除合同，但不存在主張專利轉讓合同無效的問題，該問并沒有要求考生予以解釋，只要寫出結論就可以。

相關推薦:  

08-12年注冊會計師考試《經(jīng)濟法》真題匯總

2008-2012年注冊會計師考試專業(yè)階段真題匯總

更多>>更多注冊會計師考試歷年真題

更多關注：2013年注冊會計師準考證打印    注冊會計師考試考前培訓  

（責任編輯：wrr）

共8頁,當前第7頁  第一頁  前一頁  下一頁