三、注會案例分析題(本題型共4小題，其中第一題12分，第二題12分，第三題15 分，第四題16分。其中第四小題可以選用中文或英文作答，如使用中文作答，最高得分為16分，如選用英文作答，最高得分為21分。本題型最高得分為60分)

1.甲企業(yè)投資基建項(xiàng)目，向乙銀行貸款3000萬元。甲企業(yè)與乙銀行簽訂抵押合 同，以10臺自動機(jī)床作為抵押，但未辦理抵押登記。同時(shí)丙公司為甲企業(yè)提供連帶責(zé)任擔(dān)保，簽訂保證合同，但未明確抵押保證順序。因發(fā)生自然災(zāi)害，甲企業(yè) 10臺自動 機(jī)床中9臺損毀，只有1臺完好。乙銀行要求甲企業(yè)以自有土地建設(shè)用地的使用權(quán)作為抵押，并在抵押合同中明確“若甲企業(yè)到期未還款，土地建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行所有。”甲企業(yè)為了籌資，將抵押的1臺機(jī)床進(jìn)行出售。與不知情的A企業(yè)簽訂了買賣合同，A企業(yè)在簽訂合同次日起支付了款項(xiàng)，并計(jì)劃10天提貨;后來甲企業(yè)又將抵押的1臺機(jī)床賣給不知情的B企業(yè)，又與B企業(yè)簽訂了買賣合同，B企業(yè)簽訂合同當(dāng)日將機(jī)床提走，并計(jì)劃于月底支付貨款。A企業(yè)按計(jì)劃提貨時(shí)，發(fā)現(xiàn)機(jī)床已被B企業(yè)提 走。A企業(yè)以機(jī)床所有權(quán)歸自己所有要求B企業(yè)歸還。

(1) 抵押合同中“若甲企業(yè)到期未還款，土地建設(shè)用地使用權(quán)歸乙銀行所有”是 否有效?請說明理由。

(2) 甲企業(yè)與A、B企業(yè)簽訂的買賣合同是否有效?請各自說明理由。

(3) 貸款到期后，乙銀行能否要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任?請說明理由。

(4) A企業(yè)以機(jī)床所有權(quán)歸自己所有要求B企業(yè)歸還是否合法?請說明理由。

【參考答案及解析】

(1) 無效。根據(jù)物權(quán)法的相關(guān)規(guī)定，訂立抵押合同時(shí)，抵押權(quán)人和抵押人在合同 中不得約定債務(wù)履行期屆滿抵押權(quán)人未受清償時(shí)，抵押物的所有權(quán)轉(zhuǎn)移為債權(quán)人所有。所以本案中，該條款屬流押合同，無效。

(2) 均有效。一個物上可存在多個債權(quán)，所以甲和A、B的合同都有效。

(3) 不能?！段餀?quán)法》規(guī)定，被擔(dān)保債權(quán)既有物的擔(dān)保又有人的擔(dān)保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當(dāng)事人規(guī)定的實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的情形，如果是債務(wù)人自己提供物的擔(dān)保，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)先就該物的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。保證在物的擔(dān)保不足清償時(shí)承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任。所以乙銀行應(yīng)當(dāng)現(xiàn)就甲的擔(dān)保實(shí)現(xiàn)債權(quán)。

(4)不合法。《買賣合同解釋》規(guī)定，在普通動產(chǎn)情形，如果出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，在買賣合同具有效的情況下，買受人均要求實(shí)際履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照以下情形分別處理：(1)先行受領(lǐng)交付的買受人請求確認(rèn)所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)移的，人民法院應(yīng)予支持：(2)均未受領(lǐng)交付，先行交付價(jià)款的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持;(3)均未受領(lǐng)交付，也未支付價(jià)款，依法成立在先合同的買受人請求出賣人履行交付標(biāo)的物等合同義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。 本案中，B受領(lǐng)在先，A無權(quán)請求返還標(biāo)的物。

2. 甲、乙、丙、丁出資成立某留學(xué)服務(wù)公司，甲乙丙丁的出資比例為35%、 30%、20%、15%。公司不設(shè)立董事會，由甲股東任執(zhí)行董事，并擔(dān)任公司法定代表，不設(shè)監(jiān)事會，丙股東擔(dān)任監(jiān)事。公司成立期間發(fā)生以下事項(xiàng)：

(1) 年底，乙股東提出，甲股東因出國留學(xué)多年，對公司經(jīng)營活動有很大幫助， 建議年度分配利潤時(shí)按照甲50%、乙25%、丙15%、丁 10%的比例進(jìn)行分配。在召開股東大會時(shí)，除股東丁外，其余股東表示同意。

(2) 乙股東按照貸款購車，經(jīng)銷商要求乙股東提供擔(dān)保。乙股東與甲股東商量后 決定以公司名義提供擔(dān)保并以公司名義簽訂了擔(dān)保合同。事后，乙股東將該事項(xiàng)告訴丙股東，丙表示同意，又將事項(xiàng)告訴丁股東，丁股東表示發(fā)對。

(3) 因多年未分配利潤，丁股東要求查閱公司會計(jì)賬簿。公司同意丁査閱，但丁 要求復(fù)印部分會計(jì)賬簿內(nèi)容時(shí)遭到公司拒絕。

(4) 丁股東想將自己股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，丙股東有意購買，但因價(jià)格高未達(dá)成一致意 見。甲股東以丁轉(zhuǎn)讓股權(quán)未經(jīng)股東過半數(shù)同意為由不準(zhǔn)丁股東對外轉(zhuǎn)讓股權(quán)。

(5) 甲股東編寫出版一本《留學(xué)服務(wù)指南》一書，并以公司名義購買了3000本。 丁股東認(rèn)為甲股東的行為對企業(yè)不忠實(shí)，損害公司的利益。

(6) 丁股東告訴監(jiān)事丙，要求以甲股東損害公司利益為由向法院提起訴訟，并要 求甲股東賠償公司損失。但監(jiān)事丙未予以理會，后丁股東以自己名義向法院提起訴訟。

回答下列問題：

(1) 公司分配利潤的事項(xiàng)是否合法，請說明理由。

(2) 公司為乙股東提供擔(dān)保的事項(xiàng)是否合法，請說明理由。

(3) 丁股東要求復(fù)印會計(jì)賬簿部分遭到公司拒絕是否合法，請說明理由。

(4) 甲股東以未經(jīng)半數(shù)股東同意不準(zhǔn)丁轉(zhuǎn)讓股權(quán)是否合法，請說明理由。

(5) 丁認(rèn)為甲的行為是對公司的不忠實(shí)是否正確，請說明理由。

(6) 丁股東起訴甲股東的程序是否合法，請說明理由。

【參考答案及解析】

(1)不合法。根據(jù)《公司法》第三十五條的規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外。所以，如果要調(diào)整分取紅利的比例，則需要全體股東同意。

(2) 不合法。根據(jù)《公司法》第十六條的規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人 提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或股東大會決議。本案中，該公司并未按法定程序表決。

(3) 合法。根據(jù)《公司法》第三十四條的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東有權(quán)査閱、復(fù) 制公司章程、股東會會議記錄、董事會會議決議、監(jiān)事會會議決議和財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告。股東可以要求査閱公司會計(jì)賬簿。所以股東是不能要求復(fù)制會計(jì)賬簿的。公司的拒絕合法。

(4) 不合法。根據(jù)公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或 者部分股權(quán)。股東之間只要協(xié)商一致，即可轉(zhuǎn)讓。

(5) 正確。根據(jù)公司法的規(guī)定，公司董事、高級管理人員不得有下列行為“…… 違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會的同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易……”。本案中，甲的行為違背了對公司的忠實(shí)義務(wù)。

(6) 合法。根據(jù)公司的規(guī)定，監(jiān)事拒絕提起訴訟或者自收到請求之日其30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的, 有限責(zé)任公司的股東有權(quán)為了公司的利益，以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

3. A企業(yè)向B企業(yè)購買貨物，并向B企業(yè)開出了一張商業(yè)承兌匯票。B企業(yè)向C 企業(yè)購買鋼材，并在票據(jù)上背書轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)，B企業(yè)在交貨時(shí)發(fā)現(xiàn)鋼材質(zhì)量存在問題，B企業(yè)工作人員未將商業(yè)承兌匯票交付C企業(yè)。B企業(yè)將票據(jù)放在公司財(cái)務(wù)室。B 企業(yè)員工將票據(jù)偷出交給D公司張某，D公司張某偽造C企業(yè)公章和法定代表人名章 將票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給D公司。D公司支付E公司貨款時(shí)，將票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓給不知情的E 公司。E公司用該票據(jù)支付F公司房屋租金。后來，B企業(yè)發(fā)現(xiàn)票據(jù)被偷盜，并告知A 企業(yè)，后來未采取其他措施。F公司要求A公司兌現(xiàn)票據(jù)，A公司以票據(jù)被盜為由拒絕兌付。

回答下列問題：

(1) C企業(yè)是否可以B企業(yè)背書轉(zhuǎn)讓給C企業(yè)為由享有票據(jù)的權(quán)利，請說明理由。

(2) D公司票據(jù)背書轉(zhuǎn)讓是否有效，請說明理由。

(3) B、C、D、E公司是否承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(4) A企業(yè)是否能以票據(jù)被盜為由拒絕承兌，請說明理由。

【參考答案及解析】

(1) 不可以。票據(jù)行為成立的形式要件還包括交付。即票據(jù)行為人須將票據(jù)交給 相對人，才發(fā)生票據(jù)的效力。本案中，B公司并未將票據(jù)交付給C公司，所以C公司沒有取得票據(jù)權(quán)利。

(2) 有效。E公司是善意第三人，并且支付了對價(jià)，構(gòu)成善意取得。

(3) B、D、E在票據(jù)上有自己的真實(shí)簽章，承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。C的簽章是被偽造的， 題目中也無法判斷是否構(gòu)成表見代理，被偽造人C不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(4) 不能。因?yàn)樯暾垝焓е垢兜漠?dāng)事人應(yīng)當(dāng)在通知掛失止付后的3日內(nèi)向法院申 請公示催告或者起訴，否則掛失止付失去效力。本案中，掛失支付失去效力，A銀行不能拒絕承兌。

4. 星翼公司為上市公司，甲公司為控股股東持有星翼公司股份46%，并由甲公司委托M擔(dān)任公司法定代表人。債權(quán)A以星翼公司無法到期支付債務(wù)且無償還能力為由向法院申請其破產(chǎn)，星翼公司辯稱公司雖然一時(shí)無現(xiàn)金流支付債務(wù)，但凈資產(chǎn)仍是正數(shù)，未達(dá)到資不抵債。人民法院未接受星翼公司的解釋，對債權(quán)人A的申訴予以受理， 并指定乙會計(jì)師事務(wù)所為管理人，并要求債權(quán)人申報(bào)債權(quán)。星翼公司要求進(jìn)行債務(wù)重組，在重組期間，由M在管理人的監(jiān)督下負(fù)責(zé)星翼公司的經(jīng)營活動業(yè)務(wù)開展。債權(quán)擔(dān)保人要求星翼公司履行擔(dān)保責(zé)任，M予以拒絕。星翼公司擬向甲公司持有的丙公司增 發(fā)1億元股票，丙公司因礦產(chǎn)資源價(jià)格下跌，上年度發(fā)生虧損。重組后甲公司持有星翼公司76%股份。星翼公司將重組計(jì)劃提交人民法院。人民法院將重組計(jì)劃提交至證 監(jiān)會審査。證監(jiān)會專家審議認(rèn)為，星翼公司重組計(jì)劃和股票發(fā)行不符合法律的規(guī)定，要求星翼公司重新制定重組計(jì)劃。

回答下列問題：

(1) 人民法院受理星翼公司破產(chǎn)是否合法，請說明理由。

(2) 重組期間由M繼續(xù)負(fù)責(zé)星翼公司的生產(chǎn)經(jīng)營活動是否合法，請說明理由。

(3) 債權(quán)擔(dān)保人要求星翼公司履行擔(dān)保責(zé)任，M予以拒絕是否合法，請說明理由。

(4) 星翼公司重組計(jì)劃不符合規(guī)定的原因是什么。

(5) 星翼公司不符合上市公司股票發(fā)行條件原因是什么。

(6) 證監(jiān)會要求星翼公司重新制作重整計(jì)劃是否合法，請說明理由。

【參考答案及解析】

(1) 合法。只要債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)并且具有以下情形之一的，人民法院應(yīng) 當(dāng)認(rèn)定其具備破產(chǎn)原因：一是資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù);二是明顯缺乏清償能力。本案中，星翼公司雖凈資產(chǎn)為正數(shù)，但是明顯缺乏清償能力。所以法院受理的合法的。

(2) 合法。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，經(jīng)債務(wù)人申請，人民法院批準(zhǔn)，債務(wù)人可以在管理人的監(jiān)督下自行管理財(cái)產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。

(3) 合法。在重整期間，對債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。但是，擔(dān) 保物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害擔(dān)保權(quán)****利的，擔(dān)保權(quán)人可以向人民法院請求恢復(fù)行使擔(dān)保權(quán)。

(4) 公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本總額超過人民幣4 億元的，公開發(fā)行 股份的比例為10%以上。題目中“重組后甲公司持有星翼公司76%股份”，這導(dǎo)致公開發(fā)行的比例不足25%，不符合上市條件。

(5)不合法。上市公司重整計(jì)劃草案涉及證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)行政許可事項(xiàng)的，受理案件的人民法院應(yīng)當(dāng)通過最高人民法院，啟動與證監(jiān)會的會商機(jī)制。人民法院應(yīng)當(dāng)參考專家咨詢意見，作出是否批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案的裁定。可見，作出裁定的是人民法院，而不是證監(jiān)會的專家。

（責(zé)任編輯：xy）

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