四、綜合題

1.2008年1月8日，A以甲公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)且資不抵債為由向人民法院提出破產(chǎn)申請(qǐng)。1月21日，人民法院裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，指定了管理人，并發(fā)出公告，要求甲公司的所有債權(quán)人在5月21日之前申報(bào)債權(quán)。在申報(bào)債權(quán)到期日前，A申報(bào)到期債權(quán)1 000萬(wàn)元，其中：欠債800萬(wàn)元，違約利息200萬(wàn)元：B申報(bào)到期債權(quán)1 000萬(wàn)元，該債權(quán)附有乙公司提供的連帶責(zé)任保證;C申請(qǐng)債權(quán)50萬(wàn)元，該債權(quán)在一年后到期：D申報(bào)債權(quán)1 200萬(wàn)元，該債權(quán)附有在甲公司一棟樓房上設(shè)定的抵押權(quán)。在6月1日召開的第一次債權(quán)人會(huì)議上，管理人和其他債權(quán)人認(rèn)為：A的債權(quán)應(yīng)當(dāng)只計(jì)本金800萬(wàn)元，不計(jì)違約罰息200萬(wàn)元;B的債權(quán)不應(yīng)當(dāng)申報(bào)，而應(yīng)當(dāng)由連帶保證人承擔(dān);C的債權(quán)未到期，不能確認(rèn);D的債權(quán)有抵押擔(dān)保，無需申報(bào)確認(rèn)。

6月10日，甲公司的控股股東E向人民法院提出申請(qǐng)，請(qǐng)求對(duì)甲公司進(jìn)行破產(chǎn)重整。人民法院審查后認(rèn)為，該重整申請(qǐng)符合法律規(guī)定，裁定甲公司重整。隨后，D要求拍賣抵押樓房以清償自己的債權(quán)，被甲公司拒絕。重整期間，經(jīng)甲公司申請(qǐng)，人民法院批準(zhǔn)，甲公司在管理人監(jiān)督下自行管理公司財(cái)產(chǎn)和營(yíng)業(yè)事務(wù)。6月30日，甲公司為維持營(yíng)業(yè)正常進(jìn)行，以其所有的另一棟樓房設(shè)定抵押性銀行借貸1 000萬(wàn)元。

10月10日，甲公司向人民法院和債權(quán)人會(huì)議提交了重整計(jì)劃草案。該草案的主要內(nèi)容包括：(1)一般債權(quán)人的債權(quán)償還60%，并且分兩年支付;(2)公司股東將其擁有的50%的股份按照債權(quán)比例分配給一般債權(quán)人作為補(bǔ)償;(3)抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在兩年后可以得到本金的全額支付;(4)自破產(chǎn)申請(qǐng)受理開始，所有債權(quán)停止計(jì)算利息。債權(quán)人會(huì)議對(duì)上述重整計(jì)劃草案進(jìn)行了分組表決。除擔(dān)保債權(quán)人組外，各類債權(quán)人組合出資人族都通過了重整計(jì)劃草案。甲公司在與擔(dān)保債權(quán)人協(xié)商不成的情況下，申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)了重整計(jì)劃草案。

2009年5月，甲公司按照重整計(jì)劃規(guī)定的30%的支付比例清償?shù)谝还P債務(wù)之后，發(fā)現(xiàn)公司現(xiàn)金嚴(yán)重不足，重整計(jì)劃無法繼續(xù)執(zhí)行。經(jīng)管理人申請(qǐng)，人民法院裁定終止重整計(jì)劃的執(zhí)行，宣告?zhèn)鶆?wù)人破產(chǎn)。甲公司請(qǐng)求一般債權(quán)人返還已經(jīng)支付的30%的清償款。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)人民法院確定的債權(quán)人申報(bào)債權(quán)的期限是否合法?并說明理由。

(2)在第一次債權(quán)人會(huì)議上，管理人和其他債權(quán)人對(duì)A、B、C和D申報(bào)債權(quán)的異議是否成立?并分別說明理由。

(3)甲公司能否拒絕D為清償自己的債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求?并說明理由。

(4)在重整期間，甲公司為向銀行借款而以其所有的另外一棟樓房提供擔(dān)保的做法是否合法?并說明理由。

(5)人民法院在擔(dān)保債權(quán)人對(duì)重整計(jì)劃后，甲公司能否請(qǐng)求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)?并說明理由。

(6)在終止執(zhí)行重整計(jì)劃后，甲公司能否請(qǐng)求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)?并說明理由。

【答案】

(1)法院確定的債權(quán)申報(bào)期限不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)申報(bào)期限自人民法院發(fā)布受理破產(chǎn)申請(qǐng)公告之日起計(jì)算，最短不得少于30日，最長(zhǎng)不得超過3個(gè)月。本題中，債權(quán)申報(bào)期限為1月21日——5月21日，超過了最長(zhǎng)期限3個(gè)月，所以不符合規(guī)定。

(2)對(duì)于A的異議不成立。對(duì)于管理人解除雙方均未履行完畢的合同給對(duì)方造成的損失，其中的違約金(包括利息)不能申報(bào)債權(quán)。但是本題是破產(chǎn)申請(qǐng)受理前已經(jīng)存在的到期債權(quán)，此時(shí)違約金(違約利息)可以申報(bào)債權(quán)。

對(duì)B的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人的保證人或者其他連帶債務(wù)人尚未代替?zhèn)鶆?wù)人清償債務(wù)的，以其對(duì)債務(wù)人的將來求償權(quán)申報(bào)債權(quán)。但是，債權(quán)人已經(jīng)向管理人申報(bào)全部債權(quán)的除外。所以，債權(quán)人可以直接向管理人申報(bào)全部債權(quán)，也可以要求連帶責(zé)任保證人清償。題目中說“應(yīng)當(dāng)由連帶保證人承擔(dān)”不符合規(guī)定。

對(duì)C的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)視為到期。即可以申報(bào)債權(quán)。題目中說“未到期的債權(quán)不能確認(rèn)”，不符合規(guī)定。

對(duì)D的異議不成立。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人申報(bào)債權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)書面說明債權(quán)的數(shù)額和有無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保，并提交有關(guān)證據(jù)。所以，有擔(dān)保債權(quán)，也要向管理人申報(bào)。

(3)甲公司可以拒絕D為清償其債權(quán)而拍賣抵押樓房的要求。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，對(duì)債務(wù)人的特定財(cái)產(chǎn)享有的擔(dān)保權(quán)暫停行使。所以甲公司可以拒絕D的要求。

(4)重整期間，甲公司為借款而以另一樓房提供擔(dān)保的做法符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，在重整期間，債務(wù)人或者管理人為繼續(xù)營(yíng)業(yè)而借款的，可以為該借款設(shè)定擔(dān)保。所以甲公司的做法符合規(guī)定。

(5)人民法院直接批準(zhǔn)重整計(jì)劃的做法不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，未通過重整計(jì)劃草案的表決組拒絕再次表決，但按照重整計(jì)劃草案，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人就該特定財(cái)產(chǎn)將獲得全額清償，其因延期清償所受的損失將得到公平補(bǔ)償，并且其擔(dān)保權(quán)未受到實(shí)質(zhì)性損害，或者該表決組已經(jīng)通過重整計(jì)劃草案的情況下，債務(wù)人或者管理人才可以申請(qǐng)人民法院批準(zhǔn)重整計(jì)劃草案。本題中，重整計(jì)劃草案中約定抵押擔(dān)保債權(quán)人的債權(quán)在2年后才可以得到清償，實(shí)際上并未解決延期清償所受損失的清償問題，其擔(dān)保權(quán)是受到了實(shí)質(zhì)性損害的(不讓其行使)，因此人民法院在這種情況下不能直接批準(zhǔn)重整計(jì)劃。

(6)甲公司不能要求一般債權(quán)人返還已清償?shù)目铐?xiàng)。根據(jù)規(guī)定，人民法院裁定終止重整計(jì)劃執(zhí)行的，債權(quán)人因執(zhí)行重整計(jì)劃所受的清償仍然有效，債權(quán)未受清償?shù)牟糠肿鳛槠飘a(chǎn)債權(quán)。

2.甲公司為在上海證券交易所上市的公司，乙公司、丙公司為A所控制的兩家非上市公司。2009年1與5日前，乙公司、丙公司分別在交易所購(gòu)入甲公司已發(fā)行股份的3%，均價(jià)為每股5.1元。1月7日，乙公司再購(gòu)入甲公司發(fā)行股份的2%，1月9日，乙公司編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，通知甲公司并公告其已購(gòu)入甲公司發(fā)行股份的5%。在1月8日至9日期間，乙公司仍不斷購(gòu)入甲公司股份。至1月9日，乙公司直接持有甲公司的股份已達(dá)8%，均價(jià)為每股7元，而丙公司在1月7日至9日期間，賣出了其直接持有的甲公司的全部股份，獲利1元。

1月30日，A與甲公司的大股東B達(dá)成協(xié)議，由乙公司受讓B持有的甲公司35%的股份。乙公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免要約收購(gòu)未果后，經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)許可，與3月13日公告發(fā)出收購(gòu)甲公司所有股份的要約。要約收購(gòu)報(bào)告書披露：該要約有效期為30天;要約價(jià)格為每股7元，該價(jià)格高于乙公司發(fā)出要約提示性公告日期30個(gè)交易日甲公司股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值;為鼓勵(lì)股東盡快接受要約，凡在4月1日前接受要約的股東將獲得每股8元的優(yōu)惠收購(gòu)價(jià)。

從上海證券交易所公布的要約收購(gòu)數(shù)據(jù)來看，至4月7日，共計(jì)有持有甲公司已發(fā)行股份50%的股東接受了要約，該股份被凍結(jié)保管。4月8日，已經(jīng)接受要約的持有甲公司已發(fā)行的股份5%的C委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約手續(xù)。至要約期限屆滿，共計(jì)有持有甲公司已發(fā)行股份45%的股東接受了乙公司發(fā)出的收購(gòu)要約。

乙公司收購(gòu)甲公司的股份后，甲公司的股權(quán)分布不符合上市要求，甲公司于5月20日被上海證券交易所宣布終止上市。6月3日，C要求乙公司以要約價(jià)格購(gòu)買其持有的甲公司5%股份。

D為乙公司董事，在1月8日以自己的賬戶買入甲公司股份100萬(wàn)股，均價(jià)為每股5.4元。后以每股8元的價(jià)格接受了乙公司的要約，扣除有關(guān)稅費(fèi)后獲利254萬(wàn)元。

E持有甲公司股票1萬(wàn)股，其未接受乙公司的要約。5月21日，E向甲公司董事會(huì)提出書面請(qǐng)求：(1)應(yīng)當(dāng)將丙公司買賣甲公司股票的1億元收益收歸公司所有;(2)應(yīng)當(dāng)將D買賣甲公司股票獲利的254萬(wàn)元收歸公司所有。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)2008年1月5日前，乙、丙兩公司分別購(gòu)入甲公司3%股票的行為，是否需要公告?并說明理由。

(2)從1月8日至1月9日，乙公司購(gòu)入甲公司3%股份的行為是否合法?并說明理由。

(3)乙公司擬購(gòu)甲公司35%股份時(shí)，是否需要發(fā)出全面要約收購(gòu)?并說明理由。

(4)乙公司發(fā)出的要約收購(gòu)報(bào)告書披露的內(nèi)容是否有違法之處?并說明理由。

(5)C是否有權(quán)撤回預(yù)受要約?并說明理由。

(6)在甲公司終止上市后，C是否有權(quán)要求乙公司以要約價(jià)格購(gòu)買其股份?并說明理由。

(7)D買賣甲公司股票的行為是否合法?并說明理由。

(8)E請(qǐng)求乙公司董事會(huì)收回丙公司股票買賣收益1億元的要求是否成立?并說明理由。

(9)E請(qǐng)求甲公司董事會(huì)收回D股票買賣收益254萬(wàn)元的要求是否成立?并說明理由。

【答案】

(1)乙、丙兩公司分別購(gòu)入甲公司3%股票的行為，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告。根據(jù)規(guī)定，投資者之間受同一主體控制的，為一致行動(dòng)人。而投資者及其一致行動(dòng)人在一個(gè)上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。另外，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)、證券交易所提交書面報(bào)告，抄報(bào)該上市公司所在地的中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)，通知該上市公司，并予公告。本題中，乙、丙同受A控制，為一致行動(dòng)人，其持有的甲公司已發(fā)行股份合并計(jì)算為6%，超過5%，所以此時(shí)應(yīng)當(dāng)履行報(bào)告、公告義務(wù)。(2)乙公司購(gòu)入3%股份的行為合法。根據(jù)規(guī)定，投資者及其一致行動(dòng)人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個(gè)上市公司已發(fā)行股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動(dòng)報(bào)告書，并履行報(bào)告公告義務(wù);在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。題目中是在1月5日達(dá)到5%，則“事實(shí)發(fā)生之日起3日”就是1月5日、1月6日、1月7日，則在這3日內(nèi)不得再行買賣;而本問是針對(duì)“1月8日至1月9日”間的購(gòu)買股票行為，此時(shí)已經(jīng)超過3日，是合法的。

(3)乙公司應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約收購(gòu)。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)人通過協(xié)議收購(gòu)擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時(shí)，繼續(xù)進(jìn)行收購(gòu)的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約;但經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)免除發(fā)出要約的除外。另外，收購(gòu)人向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提出申請(qǐng)但未取得豁免，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。所以本題中，乙公司向證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)豁免未果，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。

(4)第一，要約價(jià)格符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)人進(jìn)行要約收購(gòu)的，對(duì)同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購(gòu)提示性公告日前6個(gè)月內(nèi)收購(gòu)人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。

第二，“優(yōu)惠收購(gòu)價(jià)”的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)要約提出的各項(xiàng)收購(gòu)條件，適用于被收購(gòu)公司的所有股東。所以對(duì)于個(gè)別股東進(jìn)行優(yōu)惠的行為不符合規(guī)定。

(5)C有權(quán)撤回預(yù)受要約。根據(jù)規(guī)定，在要約收購(gòu)期限屆滿3個(gè)交易日前，預(yù)受股東可以委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約的手續(xù)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)預(yù)受要約股東的撤回申請(qǐng)解除對(duì)預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管。在要約收購(gòu)期限屆滿前3個(gè)交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對(duì)要約的接受。本題中，收購(gòu)期限屆滿是4月13日(3月13日+30天)，C在4月8日要求撤回的行為，符合法律規(guī)定。

(6)C有權(quán)要求乙公司以要約價(jià)格購(gòu)買其股份。根據(jù)規(guī)定，收購(gòu)期限屆滿，被收購(gòu)公司股權(quán)分布不符合上市條件，該上市公司的股票由證券交易所依法終止上市交易。在收購(gòu)行為完成前，其余仍持有被收購(gòu)公司股票的股東，有權(quán)在收購(gòu)報(bào)告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購(gòu)人以收購(gòu)要約的同等條件出售其股票，收購(gòu)人應(yīng)當(dāng)收購(gòu)。所以C的要求符合規(guī)定。

(7)D買賣甲公司股票的行為不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，持有公司5%以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，為內(nèi)幕信息的知情人員。證券交易內(nèi)幕信息的知情人在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券。本題中，乙公司在1月7日已經(jīng)持有甲公司股份5%，為“持有公司5%以上股份的股東”，而D是乙公司的董事，所以D是內(nèi)幕信息知情人，D在內(nèi)幕信息公開前(乙公司1月9日方進(jìn)行公告，而D的行為發(fā)生在1月8日)購(gòu)買甲公司股票，是內(nèi)幕交易，不符合規(guī)定。

(8)E請(qǐng)求收回丙公司股票買賣收益的要求不成立。根據(jù)規(guī)定，違反法律規(guī)定，在限制轉(zhuǎn)讓期限內(nèi)買賣證券的，責(zé)令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款。所以本題丙公司在禁售期內(nèi)買賣股票，不符合規(guī)定，但是應(yīng)處以罰款，而不是收歸公司所有。

(9)E請(qǐng)求收回D公司股票買賣收益的要求不成立。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人，在內(nèi)幕信息公開前買賣該證券，責(zé)令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。所以這里不是收歸公司所有。

注意：本題題目編寫錯(cuò)誤，第一問的問題應(yīng)該是“2009年1月5日前”，第九問應(yīng)該是“E請(qǐng)求乙公司董事會(huì)”。

3.甲研究所與乙公司訂立的買賣合同約定：乙公司向甲研究所購(gòu)買一臺(tái)具有特定性能的石墨卷材生產(chǎn)設(shè)備，總價(jià)款300萬(wàn)元;乙公司應(yīng)于合同簽訂之日起3日內(nèi)向甲研究所支付100萬(wàn)元預(yù)付款;甲研究所應(yīng)于2008年11月1日之前交付設(shè)備(乙公司自行提貨);乙公司驗(yàn)收設(shè)備合格后在11月10日之前付清余款200萬(wàn)元。為了擔(dān)保乙公司履行付款義務(wù)，丙公司在買賣合同的最后一頁(yè)承諾：“本公司同意為乙公司承擔(dān)保證責(zé)任?！辈⒑炞稚w章。乙公司依約向甲研究所支付了100萬(wàn)元預(yù)付款。

甲研究所按時(shí)生產(chǎn)出了符合約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)備，并于2008年10月30日通知乙公司提貨。乙公司未按時(shí)提貨，卻于11月12日通知甲研究所：由于本公司產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整，已不需要該設(shè)備，特提出解約買賣合同。甲研究所與乙公司協(xié)商未果后，遂向人民法院提起訴訟。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)甲研究所是否可以將買賣合同約定交付的設(shè)備提存?并說明理由。

(2)甲研究所是否有權(quán)要求乙公司付清全部余款并賠償損失?并說明理由。

(3)如果甲研究所同意解除合同，是否可以不再向乙公司交付約定的設(shè)備?是否可以不向乙公司返還100萬(wàn)元預(yù)付款?分別說明理由。

(4)因丙公司的承諾而發(fā)生的保證關(guān)系的當(dāng)事人是誰(shuí)?

(5)甲研究所是否可以直接要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任?并說明理由。

【答案】

(1)甲研究所可以將設(shè)備提存。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)，債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存。本題中，乙公司沒有正當(dāng)理由而拒絕接受設(shè)備，則債務(wù)人就可以將設(shè)備提存。

(2)甲研究所有權(quán)要求乙公司付清全部余款并賠償損失。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行自己的義務(wù)。當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的，在履行義務(wù)或者采取補(bǔ)救措施后，對(duì)方還有其他損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。因此，甲研究所有權(quán)要求乙公司付清全部余額并賠償損失。

(3)如果甲研究所同意解除合同，可以不再向乙公司交付設(shè)備。根據(jù)規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行。所以尚未交付的設(shè)備就不用再交付。

如果甲研究所同意解除合同，應(yīng)當(dāng)向乙公司返還100萬(wàn)預(yù)付款。根據(jù)規(guī)定，合同解除后，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。而且預(yù)付款不是定金，沒有擔(dān)保的性質(zhì)。所以，此時(shí)甲應(yīng)當(dāng)返還乙公司100萬(wàn)預(yù)付款。

(4)保證關(guān)系的當(dāng)事人是甲研究所與丙公司。保證，是指保證人和債權(quán)人約定，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，保證人按照約定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。所以，保證合同的當(dāng)事人是保證人丙公司與債權(quán)人甲研究所。

(5)甲研究所可以直接要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。本題中，由于未約定保證方式，保證人丙公司應(yīng)承擔(dān)連帶保證責(zé)任;所以甲研究所可以直接要求丙公司承擔(dān)保證責(zé)任。

4.甲公司向乙公司購(gòu)買水泵一臺(tái)，為支付貨款，簽發(fā)了一張以自己為出票人、以乙公司為收款人、以M銀行為承兌人、票面金額為30萬(wàn)元、到期日為2008年8月3日的銀行承兌匯票，并交付給乙公司。甲公司和M銀行均在該匯票上進(jìn)行了簽章。

乙公司的財(cái)務(wù)人員A利用工作之便，將上述匯票掃描，利用其他途徑獲得M銀行的空白銀行承兌匯票進(jìn)行技術(shù)處理，“克隆”了一張與原始匯票幾乎完全一樣的匯票，然后將“克隆匯票”留在乙公司，將原始匯票偷出。A以乙公司的名義，向丙公司購(gòu)買了一批黃金制品，歸自己所有，并將原始匯票背書轉(zhuǎn)讓給丙公司，在背書人簽章處加蓋了偽造乙公司公章，簽署了虛構(gòu)的B的姓名。

乙公司為向丁公司購(gòu)買鋼材，將“克隆匯票”背書轉(zhuǎn)讓給了丁公司。

在上述匯票付款到期日，丙公司和丁公司分別持有原始匯票和“克隆匯票”向M銀行請(qǐng)求付款。M銀行以丙公司所持有匯票的背書人的簽章系偽造為由拒絕付款，以丁公司持匯票系偽造為由而拒絕付款。

要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問題：

(1)A在原始匯票上偽造乙公司的簽章是否導(dǎo)致該匯票無效?并說明理由。

(2)M銀行是否可以拒絕丙公司的付款請(qǐng)求?并說明理由。

(3)如果M銀行拒絕丙公司的付款請(qǐng)求，丙公司是否可以向甲公司追索?并說明理由。

(4)如果M銀行拒絕丙公司的付款請(qǐng)求，丙公司是否有權(quán)向A追索?并說明理由。

(5)M銀行是否可以拒絕丁公司的付款請(qǐng)求?并說明理由。

(6)如果M銀行拒絕丁公司的付款請(qǐng)求，丁公司是否有權(quán)向乙公司追索?并說明理由。

【答案】

(1)A在原始憑證上偽造乙公司的簽章不會(huì)導(dǎo)致該匯票無效。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)上有偽造簽章的，不影響票據(jù)上其他真實(shí)簽章的效力?？梢钥闯?，偽造簽章不會(huì)直接導(dǎo)致匯票無效，本題中，A在原始匯票上偽造乙公司的簽章后背書給丙公司，而甲公司、M銀行的簽章均為真實(shí)的，該匯票仍為有效。

(2)M銀行不能拒絕丙公司的付款請(qǐng)求。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)上有偽造簽章的，在票據(jù)上真正簽章的當(dāng)事人，仍應(yīng)對(duì)被偽造的票據(jù)的債權(quán)人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，票據(jù)債權(quán)人在提示承兌、提示付款或者行使追索權(quán)時(shí)，在票據(jù)上真正簽章人不能以偽造為由進(jìn)行抗辯。另外，凡是善意的、已付對(duì)價(jià)的正當(dāng)持票人可以向票據(jù)上的一切債務(wù)人請(qǐng)求付款，不受前手權(quán)利瑕疵和前手相互間抗辯的影響。本題中，M銀行屬于在匯票上真正簽章的當(dāng)事人，在持票人丙公司提示付款時(shí)，真正簽章人M銀行不能以偽造為由進(jìn)行抗辯，另外，丙公司是支付了合理對(duì)價(jià)且為善意的持票人，享有票據(jù)權(quán)利。

【提示】教材P455中，所說的對(duì)物抗辯中的“票據(jù)上有偽造、變?cè)烨樾味鵀榈目罐q”，是指的被偽造人或付款人對(duì)偽造人或變?cè)烊说目罐q，而對(duì)于善意的已經(jīng)支付對(duì)價(jià)的持票人是不適用的。

(3)丙公司可以向甲公司追索。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)上有偽造簽章的，不影響票據(jù)上其他真實(shí)簽章的效力。在票據(jù)上真正簽章的當(dāng)事人，仍應(yīng)對(duì)被偽造的票據(jù)的債權(quán)人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，票據(jù)債權(quán)人在提示承兌、提示付款或者行使追索權(quán)時(shí)，在票據(jù)上真正簽章人不能以偽造為由進(jìn)行抗辯。本題中，甲公司屬于在匯票上真正簽章的當(dāng)事人，在丙公司行使追索權(quán)時(shí)，真正簽章人甲公司不能以偽造為由進(jìn)行抗辯。

(4)丙公司無權(quán)向A追索。根據(jù)規(guī)定，由于偽造人沒有以自己的名義簽章，因此不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。但是，如果偽造人的行為給他人造成損失的，必須承擔(dān)民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的，還應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。在本題中，A屬于偽造人，A在票據(jù)上沒有以自己的名義簽章，因此，A不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

(5)M銀行可以拒絕丁公司的付款請(qǐng)求。根據(jù)規(guī)定，丁公司持有的匯票屬于匯票本身的偽造，該匯票屬于無效票據(jù)，丁公司不享有票據(jù)權(quán)利，本題中，丁公司取得的匯票為“克隆匯票”，其上所有的簽章均不是當(dāng)事人以真實(shí)意思所簽，該匯票本身無效，M銀行是可以拒絕付款的。

(6)丁公司無權(quán)向乙公司追索。由于該匯票本身無效，因此乙公司實(shí)際并沒有在該“克隆匯票”上簽章，因此不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，但丁公司可以基于雙方的買賣合同要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任，賠償丁公司的損失。

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