2Z202022禁止無資質(zhì)或越級承攬工程的規(guī)定[了解]:

施工單位的資質(zhì)等級，是施工單位人員素質(zhì)、資金數(shù)量、技術(shù)裝備、管理水平、工程業(yè)績等綜合能力的體現(xiàn)，反映了該施工單位從事某項(xiàng)施工活動的資格和能力，是國家對建設(shè)市場準(zhǔn)入管理的重要手段。為此，我國的法律規(guī)定施工單位除應(yīng)具備企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照外，還應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)證書，并嚴(yán)格在其資質(zhì)等級許可的經(jīng)營范圍內(nèi)從事施工活動。

一、禁止無資質(zhì)承攬工程

《建筑法》規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》也規(guī)定，施工單位應(yīng)當(dāng)依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程?！督ㄔO(shè)工程安全生產(chǎn)管理?xiàng)l例》進(jìn)一步規(guī)定，施工單位從事建設(shè)工程的新建、擴(kuò)建、改建和拆除等活動，應(yīng)當(dāng)具備國家規(guī)定的注冊資本、專業(yè)技術(shù)人員、技術(shù)裝備和安全生產(chǎn)等條件，依法取得相應(yīng)等級的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。

近些年來，隨著工程建設(shè)法規(guī)體系的不斷完善和建設(shè)市場的整頓規(guī)范，公然以無資質(zhì)的方式承攬建設(shè)工程特別是大中型建設(shè)工程的行為已極為罕見，往往是采取比較隱蔽的“掛靠”形式?！督ㄖā访鞔_規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。2014年8月住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部經(jīng)修改后發(fā)布的《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》進(jìn)一步規(guī)定，“分包工程承包人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。嚴(yán)禁個人承攬分包工程業(yè)務(wù)。”但是，在專業(yè)工程分包或者勞務(wù)作業(yè)分包中仍存在著無資質(zhì)承攬工程的現(xiàn)象。無資質(zhì)承攬勞務(wù)分包工程，常見的是作為自然人的“包工頭”，帶領(lǐng)一部分農(nóng)民工組成的施工隊(duì)，與總承包企業(yè)或者專業(yè)承包企業(yè)簽訂勞務(wù)合同，或者是通過層層轉(zhuǎn)包、層層分包“墊底”獲簽勞務(wù)合同。

需要指出的是，無資質(zhì)承包主體簽訂的專業(yè)分包合同或者勞務(wù)分包合同都是無效合同。但是，當(dāng)作為無資質(zhì)的“實(shí)際施工人”的利益受到侵害時(shí)，其可以向合同相對方(即轉(zhuǎn)包方或違法分包方)主張權(quán)利，甚至可以向建設(shè)工程項(xiàng)目的發(fā)包方主張權(quán)利。2004年10月發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件施工法律問題的解釋》第26條規(guī)定，“實(shí)際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人，發(fā)包人只在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)對實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任”。這樣規(guī)定是在依法查處違法承攬工程的同時(shí)，也能使實(shí)際施工人的合法權(quán)益得到保障。

二、禁止越級承攬工程

《建筑法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》均規(guī)定，禁止施工單位超越本單位資質(zhì)等級許可的業(yè)務(wù)范圍承攬工程。

同無資質(zhì)承攬工程一樣，隨著法制的不斷健全和建設(shè)市場秩序的整頓規(guī)范，以及市場競爭的加劇，建設(shè)單位對施工單位的要求也在不斷提高，所以在施工總承包活動中超越資質(zhì)承攬工程的現(xiàn)象已不多見。但是，在聯(lián)合共同承包和分包工程活動中依然存在著超越資質(zhì)等級承攬工程的問題。

(一)聯(lián)合共同承包對資質(zhì)的有關(guān)法律規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，兩個以上不同資質(zhì)等級的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程。

聯(lián)合共同承包是國際工程承包的一種通行的做法，一般適用于大型或技術(shù)復(fù)雜的建設(shè)工程項(xiàng)目。采用聯(lián)合承包的方式，可以優(yōu)勢互補(bǔ)，增加中標(biāo)機(jī)會，并可降低承包風(fēng)險(xiǎn)。但是，施工單位應(yīng)當(dāng)在資質(zhì)等級范圍內(nèi)承包工程，同樣適用于聯(lián)合共同承包。就是說，聯(lián)合承包各方都必須具有與其承包工程相符合的資質(zhì)條件，不能超越資質(zhì)等級去聯(lián)合承包。如果幾個聯(lián)合承包方的資質(zhì)等級不一樣，則須以低資質(zhì)等級的承包方為聯(lián)合承包方的業(yè)務(wù)許可范圍。這樣的規(guī)定，可以有效地避免在實(shí)踐中以聯(lián)合承包為借口進(jìn)行“資質(zhì)掛靠”的不規(guī)范行為。

(二)分包工程對資質(zhì)的有關(guān)法律規(guī)定

《建筑法》規(guī)定，禁止總承包單位將工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位。《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》進(jìn)一步規(guī)定，分包工程承包人必須具有相應(yīng)的資質(zhì)，并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬業(yè)務(wù)。

《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》規(guī)定了違法分包的第一種情形就是：“本條例所稱違法分包，是指下列行為：(l)總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位的?！薄斗课萁ㄖ褪姓A(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》也規(guī)定，“禁止將承包的工程進(jìn)行違法分包。下列行為，屬于違法分包：(l)分包工程發(fā)包人將專業(yè)工程或者勞務(wù)作業(yè)分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的分包工程承包人的;……?！?/p>

（責(zé)任編輯：zyc）

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