三、有限合伙企業(yè)

(一) 有限合伙企業(yè)的概念及法律適用

1. 有限合伙企業(yè)的概念

有限合伙企業(yè)，是指由有限合伙人和普通合伙人共同組成，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的合伙組織。有限合伙企業(yè)引入有限責(zé)任制度，有利于調(diào)動各方的投資熱情，實現(xiàn)投資者與創(chuàng)業(yè)者的最佳組合。

有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司相比較，具有以下顯著特征：(1) 在經(jīng)營管理上，普通合伙企業(yè)的合伙人一般均可參與合伙企業(yè)的經(jīng)營管理。有限責(zé)任公司的股東有權(quán)參與公司的經(jīng)營管理(含直接參與和間接參與)。而在有限合伙企業(yè)中，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，而由普通合伙人從事具體的經(jīng)營管理。(2) 在風(fēng)險承擔(dān)上，普通合伙企業(yè)的合伙人之間對合伙債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東對公司債務(wù)以其各自的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。而在有限合伙企業(yè)中，不同類型的合伙人所承擔(dān)的責(zé)任則存在差異，其中有限合伙人以其各自的出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任，普通合伙人之間承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2. 有限合伙企業(yè)的法律適用

《合伙企業(yè)法》規(guī)定了兩種類型的企業(yè)，即普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。有限合伙企業(yè)與普通合伙企業(yè)之間即有相同點，也有差異處，其中兩者的差別主要表現(xiàn)在合伙企業(yè)的內(nèi)部構(gòu)造上。普通合伙企業(yè)的成員均為普通合伙人(特殊的普通合伙企業(yè)除外)，而有限合伙企業(yè)的成員則被劃分為兩部分，即有限合伙人和普通合伙人。這兩部分合伙人在主體資格、權(quán)利享有、義務(wù)承受與責(zé)任承擔(dān)等方面存在著明顯的差異。在法律適用中，凡是《合伙企業(yè)法》中對有限合伙企業(yè)有特殊規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)適用有關(guān)特殊規(guī)定。無特殊規(guī)定的，適用有關(guān)普通合伙企業(yè)及其合伙人的一般規(guī)定。

下面主要介紹有限合伙企業(yè)的特殊規(guī)定。

(二) 有限合伙企業(yè)設(shè)立的特殊規(guī)定

1. 有限合伙企業(yè)人數(shù)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由兩個以上50個以下合伙人設(shè)立;但是，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有1個普通合伙人。按照規(guī)定，自然人、法人和其他組織可以依照法律規(guī)定設(shè)立有限合伙企業(yè)，但國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為有限合伙企業(yè)的普通合伙人。

在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間，有限合伙人的人數(shù)可能發(fā)生變化。然而，無論如何變化，有限合伙企業(yè)中必須包括有限合伙人與普通合伙人兩部分，否則，有限合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)進行組織形式變化?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當(dāng)解散;有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

2. 有限合伙企業(yè)名稱

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣。按照企業(yè)名稱登記管理的有關(guān)規(guī)定，企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)含有企業(yè)的組織形式。為便于社會公眾以及交易相對人對有限合伙企業(yè)的了解，有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當(dāng)標(biāo)明“有限合伙”字樣，而不能標(biāo)明“普通合伙”、“特殊普通合伙”、“有限公司”、“有限責(zé)任公司”等字樣。

3. 有限合伙企業(yè)協(xié)議

有限合伙企業(yè)協(xié)議是有限合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的重要法律文件。有限合伙企業(yè)協(xié)議除符合普通合伙企業(yè)合伙協(xié)議的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)載明下列事項：(1) 普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名稱、住所;(2) 執(zhí)行事務(wù)合伙人應(yīng)具備的條件和選擇程序;(3) 執(zhí)行事務(wù)合伙人權(quán)限與違約處理辦法;(4) 執(zhí)行事務(wù)合伙人的除名條件和更換程序;(5) 有限合伙人入伙、退伙的條件、程序以及相關(guān)責(zé)任;(6) 有限合伙人和普通合伙人相互轉(zhuǎn)變程序。

4. 有限合伙人出資形式

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資。有限合伙人不得以勞務(wù)出資。勞務(wù)出資的實質(zhì)是用未來勞動創(chuàng)造的收入來投資，其難以通過市場變現(xiàn)，法律上執(zhí)行困難。如果普通合伙人用勞務(wù)出資，有限合伙人也用勞務(wù)出資，將來該有限合伙企業(yè)將難以承擔(dān)債務(wù)責(zé)任，這將不利于保護債權(quán)人的利益。

5. 有限合伙人出資義務(wù)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資;為按期足額繳納的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。按期足額出資是有限合伙人必須履行的義務(wù)，因此，有限合伙人應(yīng)當(dāng)按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資。合伙人未按照協(xié)議的約定履行繳納出資義務(wù)的，首先應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補繳出資的義務(wù)，同時還應(yīng)對其他合伙人承擔(dān)違約責(zé)任。

6. 有限合伙企業(yè)登記事項

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)登記事項中應(yīng)當(dāng)載明有限合伙人的姓名或者名稱及認(rèn)繳的出資數(shù)額。

(三) 有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行的特殊規(guī)定

1. 有限合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行人

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。執(zhí)行事務(wù)合伙人可以要求在合伙協(xié)議中確定執(zhí)行事務(wù)的報酬及報酬提取方式。如合伙協(xié)議約定數(shù)個普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)，這些普通合伙人均為合伙事務(wù)執(zhí)行人。如合伙協(xié)議無約定，全體普通合伙人是合伙事務(wù)的共同執(zhí)行人。合伙事務(wù)執(zhí)行人除享有一般合伙人相同的權(quán)利外，還有接受其他合伙人的監(jiān)督和檢查、謹(jǐn)慎執(zhí)行合伙事務(wù)的義務(wù)，若因自己的過錯造成合伙財產(chǎn)損失的，應(yīng)向合伙企業(yè)或其他合伙人負(fù)賠償責(zé)任。此外，由于執(zhí)行事務(wù)合伙人較不執(zhí)行事務(wù)合伙人對有限合伙企業(yè)要多付出勞動，因此，執(zhí)行事務(wù)合伙人可以就執(zhí)行事務(wù)的勞動付出要求企業(yè)支付報酬。對于報酬的支付方式及其數(shù)額，應(yīng)由合伙協(xié)議規(guī)定或全體合伙人討論決定。

2. 禁止有限合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。有限合伙人的下列行為，不視為執(zhí)行合伙事務(wù)：(1) 參與決定普通合伙人入伙、退伙;(2) 對企業(yè)的經(jīng)營管理提出建議;(3) 參與選擇承辦有限合伙企業(yè)審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所;(4) 獲取經(jīng)審計的有限合伙企業(yè)財務(wù)會計報告;(5) 對涉及自身利益的情況，查閱有限合伙企業(yè)財務(wù)會計賬簿等財務(wù)資料;(6) 在有限合伙企業(yè)中的利益受到侵害時，向有責(zé)任的合伙人主張權(quán)利或者提起訴訟;(7) 執(zhí)行事務(wù)合伙人怠于行使權(quán)利時，督促其行使權(quán)利或者為了本企業(yè)的利益以自己的名義提起訴訟;(8) 依法為本企業(yè)提供擔(dān)保。

另外，《合伙企業(yè)法》規(guī)定，第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔(dān)與普通合伙人同樣的責(zé)任。有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

3. 有限合伙企業(yè)利潤分配

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

4. 有限合伙人權(quán)利

(1) 有限合伙人可以同本企業(yè)進行交易?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。因為有限合伙人并不參與有限合伙企業(yè)事務(wù)的執(zhí)行，對有限合伙企業(yè)的對外交易行為，有限合伙人并無直接或者間接的控制權(quán)，有限合伙人與本有限合伙企業(yè)進行交易時，一般不會損害本有限合伙企業(yè)的利益。有限合伙協(xié)議可以對有限合伙人與有限合伙企業(yè)之間的交易進行限定，如果有限合伙協(xié)議另有約定的，則必須按照約定的要求進行。普通合伙人如果禁止有限合伙人同本有限合伙企業(yè)進行交易，應(yīng)當(dāng)在合伙協(xié)議中作出約定。

(2) 有限合伙人可以經(jīng)營與本企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)?！逗匣锲髽I(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。與普通合伙人不同，有限合伙人一般不承擔(dān)競業(yè)禁止義務(wù)。普通合伙人如果禁止有限合伙人自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)在合伙協(xié)議中作出約定。

(四) 有限合伙企業(yè)財產(chǎn)出質(zhì)與轉(zhuǎn)讓的特殊規(guī)定

1. 有限合伙人財產(chǎn)份額出質(zhì)

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。所謂有限合伙人將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)，是指有限合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額對外進行權(quán)利質(zhì)押。有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額是有限合伙人的財產(chǎn)權(quán)益，在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間，有限合伙人可以對該財產(chǎn)權(quán)利進行一定的處分。有限合伙人將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額進行出質(zhì)，產(chǎn)生的后果僅僅是有限合伙企業(yè)的有限合伙人存在變更的可能，這對有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)基礎(chǔ)并無根本的影響。因此，有限合伙人可以按照《物權(quán)法》、《擔(dān)保法》等法律相關(guān)規(guī)定進行財產(chǎn)份額的出質(zhì)。但是，有限合伙企業(yè)合伙協(xié)議可以對有限合伙人的財產(chǎn)份額出質(zhì)作出相應(yīng)約定，如有特殊約定，應(yīng)按特殊約定進行。

2. 有限合伙人財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。這是因為，有限合伙人向合伙人以外的其他人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，并不影響有限合伙企業(yè)債權(quán)人的利益。但是，有限合伙人對外轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額應(yīng)當(dāng)依法進行：一是要按照合伙協(xié)議的約定進行轉(zhuǎn)讓;二是應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。有限合伙人對外轉(zhuǎn)換其在有限合伙企業(yè)的財產(chǎn)份額時，有限合伙企業(yè)的其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。

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（責(zé)任編輯：xll）

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