六、綜合題

1. 天山有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱天山公司)由5家國(guó)有企業(yè)聯(lián)合設(shè)立,注冊(cè)資本為1億元.2002年3月,公司凈資產(chǎn)額8000萬(wàn)元,公司其他有關(guān)情況如下:

(1)天山公司曾于2001年8月成功發(fā)行3年期公司債券1000萬(wàn)元,1年期公司債券500萬(wàn)元.

(2)天山公司現(xiàn)有董事7名,2002年3月10日,董事長(zhǎng)提議,趁全體董事15日均無(wú)外出任務(wù),召開(kāi)臨時(shí)董事會(huì).15日全體董事如期到會(huì),董事會(huì)上制定并通過(guò)了“公司債券發(fā)行方案”和“公司增資方案”,兩個(gè)方案的主要內(nèi)容分別為:本年度計(jì)劃再次發(fā)行1年期公司債券2000萬(wàn)元;將公司現(xiàn)有的注冊(cè)資本由1億元增加到1.5億元.會(huì)后將上述兩個(gè)方案提交了公司股東會(huì).

(3)4月10日,公司股東會(huì)在其召開(kāi)的定期會(huì)議上審議了董事會(huì)提交的“公司增資方案”,股東會(huì)審議表決結(jié)果為:3家股東贊成增資,這3家股東的出資總和為5840萬(wàn)元;2家股東不贊成增資,這2家股東的出資總和為4160萬(wàn)元.股東會(huì)通過(guò)了增資決議,并授權(quán)董事會(huì)執(zhí)行.

(4)4月20日,公司監(jiān)事會(huì)在檢查公司財(cái)務(wù)時(shí)發(fā)現(xiàn),公司經(jīng)理王某擅自將公司5萬(wàn)元資金借給其親屬開(kāi)辦公司.

要求:根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定,回答下列問(wèn)題:

(1)天山公司在召開(kāi)董事會(huì)過(guò)程中存在的議事規(guī)則方面的不合法之處是什么?為什么?

(2)天山公司的“公司債券發(fā)行方案”的主要內(nèi)容是否合法?為什么?

(3)天山公司股東會(huì)作出的增資決議是否合法?為什么?

(4)天山公司對(duì)王某擅自挪用公司資金的行為應(yīng)如何處理?

[答案]:

(1)天山公司董事會(huì)的通知時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)10日以前通知全體董事。在本題中，董事長(zhǎng)3月10日提議于3月15日召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議不符合規(guī)定。

(2)天山公司的“公司債券發(fā)行方案”不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，累計(jì)債券總額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%。在本題中，該公司累計(jì)債券總額將達(dá)到3500萬(wàn)元(1000+500+2000)，超過(guò)了公司凈資產(chǎn)8000萬(wàn)元的40%。

(3)天山公司股東會(huì)作出的增資決議不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司增加注冊(cè)資本的，必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過(guò)。在本題中，天山公司股東會(huì)對(duì)增資方案進(jìn)行表決時(shí)，3家贊成增資的股東所代表的表決權(quán)僅為58.40%，未達(dá)到2/3的法定要求。

(4)對(duì)于經(jīng)理王某擅自將公司資金5萬(wàn)元借給其親屬開(kāi)辦公司的行為，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事、經(jīng)理將公司自己借貸給他人的，責(zé)令退還公司的資金，由公司給予處分，將其所得收入歸公司所有。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

2. 2003年6月,甲公司將一臺(tái)價(jià)值900萬(wàn)元的機(jī)床委托乙倉(cāng)庫(kù)保管,雙方簽訂的保管合同約定:保管期限從6月21日至10月20日,保管費(fèi)用2萬(wàn)元,由甲公司在保管到期提取機(jī)床時(shí)一次付清.8月,甲公司急需向丙公司購(gòu)進(jìn)一批原材料,但因資金緊張,暫時(shí)無(wú)法付款.經(jīng)丙公司同意,甲公司以機(jī)床作抵押,購(gòu)人丙公司原材料.雙方約定:至12月8日,如甲公司不能償付全部原材料款;丙公司有權(quán)將機(jī)床變賣,以其價(jià)款抵償原材料款.10月10日,甲公司與丁公司簽訂了轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同(甲公司已通知丙公司轉(zhuǎn)讓機(jī)床的情況,同時(shí)也已向丁公司說(shuō)明該機(jī)床已抵押的事實(shí)),雙方約定:甲公司將該機(jī)床作價(jià)860萬(wàn)元賣給丁公司,甲公司于10月31日前交貨,丁公司在收貨后10日內(nèi)付清貨款.10月下旬,甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況惡化(有證據(jù)證明),于是通知丁公司中止交貨并要求丁公司提供擔(dān)保,丁公司沒(méi)有給予任何答復(fù).11月上旬,甲公司發(fā)現(xiàn)丁公司經(jīng)營(yíng)狀況進(jìn)一步惡化,于是向丁公司提出解除合同.丁公司遂向法院提起訴訟,要求甲公司履行合同并賠償損失.

要求:根據(jù)上述事實(shí)及有關(guān)法律規(guī)定,回答下列問(wèn)題:

(1)如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi),乙倉(cāng)庫(kù)可以行使什么權(quán)利?

(2)甲公司向丁公司轉(zhuǎn)讓已抵押的機(jī)床,甲、丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓合同是否有效?為什么?

(3)甲公司能否中止履行與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同?為什么?

(4)甲公司能否解除與丁公司訂立的轉(zhuǎn)讓機(jī)床合同?為什么?

[答案]:

(1)如果甲公司到期不支付機(jī)床保管費(fèi)，乙倉(cāng)庫(kù)可以行使留置權(quán)。

(2)甲、丁公司之間的轉(zhuǎn)讓合同有效。根據(jù)規(guī)定，在抵押期間，抵押人轉(zhuǎn)讓已辦理登記的抵押物的，應(yīng)當(dāng)通知抵押權(quán)人并告知受讓人轉(zhuǎn)讓物已經(jīng)抵押的情況。抵押人未通知抵押權(quán)人或者未告知受讓人的，轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。

(3)甲公司可以中止履行合同。根據(jù)規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化的，可以行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行。

(4)甲公司可以解除合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

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