四、簡答題(本類題共3小題，每小題6分，共18分。)

56 [簡答題]

2010年7月1日，A.B兩公司簽訂了一份價值100萬元的貨物買賣合同。合同約定：A公司于2010年7月15日向B公司交付全部貨物，交付地點為B公司倉庫;B公司在驗貨合格后10日內(nèi)一次性支付全部貨款;任何一方如違約，應(yīng)向守約方支付違約金10萬元。合同訂立后，A公司未按時交付貨物。B公司遂起訴至法院，要求A公司繼續(xù)履行合同，支付10萬元違約金，并賠償經(jīng)濟損失。A公司辯稱：沒有按時交貨是因為當(dāng)?shù)?月10日發(fā)生嚴(yán)重泥石流災(zāi)害，道路被中斷，貨物無法及時運送;而且，約定的違約金過分高于造成的損失。

要求：根據(jù)《合同法》的規(guī)定，回答下列問題：

(1)A公司未按時交付貨物時，B公司可否行使不安抗辯權(quán)?說明理由。

(2)如何認定題目中說的“違約金過分高于造成的損失”?

(3)泥石流災(zāi)害發(fā)生后，A公司若想免除其違約責(zé)任，應(yīng)采取哪些措施?

(4)如果在2010年7月12日A公司將貨物交付運輸公司，在運輸途中發(fā)生泥石流導(dǎo)致貨物毀損，則損失由誰承擔(dān)?此時運輸公司是否可以要求A公司支付運費?說明理由。

(5)如果合同當(dāng)事人沒有約定履行地點，該貨物需要運輸，A公司于2010年7月12日將貨物交付運輸公司，在運輸途中發(fā)生泥石流導(dǎo)致貨物毀損，則損失由誰承擔(dān)?說明理由。

參考解析：

(1)不可以。不安抗辯權(quán)是“先履行債務(wù)”的一方當(dāng)事人有確切證據(jù)證明后履行的一方有經(jīng)營狀況惡化等情況時，在后履行一方未提供擔(dān)保之前有權(quán)拒絕先為履行。題目中B公司是“后履行一方”，不能行使不安抗辯權(quán)。(P265)

(2)當(dāng)事人約定的違約金超過造成損失的30%的，一般可以認定為過分高于造成的損失。(P292)

(3)A公司因不可抗力原因不能履行合同時，應(yīng)當(dāng)及時通知B公司，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)取得有關(guān)證明后，才能免除違約責(zé)任。(P292)

(4)貨物毀損的損失由出賣人A公司承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。題目中約定“交付地點為B公司倉庫”，而在運輸途中發(fā)生毀損，此時還沒有交付給買受人，所以是“交付之前”，由出賣人承擔(dān)損失。

運輸公司不可以要求A公司支付運費。根據(jù)規(guī)定，貨物在運輸過程中因不可抗力滅失，未收取運費的，承運人不得要求支付運費;已收取運費的，托運人可以要求返還。(P295)

(5)貨物毀損的損失由買受人B公司承擔(dān)。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依照規(guī)定標(biāo)的物需要運輸?shù)?，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。該問是假設(shè)“沒有約定交付地點”，那么風(fēng)險是出賣人A公司將貨物交付給運輸公司后，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移給買受人B公司;因此在運輸途中貨物因泥石流毀損，損失由買受人B公司承擔(dān)。(P295)

【提示】第(4)、(5)問，都是針對“貨物毀損、滅失的風(fēng)險”。但注意兩個問題中，一個是“約定交付地點”，一個“沒有約定交付地點”;因此適用的規(guī)定不同，則風(fēng)險的承擔(dān)人也不同。

【答案解析】

【該題針對“(2015年)合同抗辯權(quán)的行使,(2015年)買賣合同的相關(guān)規(guī)定”知識點進行考核】

57 [簡答題]

某汽車制造企業(yè)為增值稅一般納稅人，2014年12月有關(guān)生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)如下：

(1)銷售A型小汽車30輛給汽車銷售公司，每輛不含稅售價15萬元，開具增值稅專用發(fā)票注明價款450萬元，當(dāng)月實際收回貨款430萬元，余款下月才能收回。

(2)銷售B型小汽車50輛給特約經(jīng)銷商，每輛不含稅單價12萬元，向特約經(jīng)銷商開具了增值稅專用發(fā)票，注明價款600萬元、增值稅102萬元，另給予特約經(jīng)銷商2%的折扣，折扣額與銷售額是在同一張發(fā)票上分別注明的。

(3)將新研制生產(chǎn)的C型小汽車5輛銷售給本企業(yè)的中層干部，每輛按成本價10萬元出售，共計取得收入50萬元，C型小汽車尚無市場銷售價格。

(4)當(dāng)月購進原材料取得增值稅專用發(fā)票注明金額600萬元、進項稅額102萬元，支付購進原材料的不含稅運輸費用20萬元，取得了貨物運輸業(yè)增值稅專用發(fā)票。

(5)當(dāng)月因管理不善損失庫存外購原材料金額35萬元(其中含運輸成本2.79萬元，已經(jīng)取得一般納稅人開具的增值稅專用發(fā)票并抵扣)。

要求：計算本月增值稅的應(yīng)納稅額。(說明：該企業(yè)生產(chǎn)的小汽車均適用9%的消費稅稅率，C型小汽車成本利潤率8%)

參考解析：

業(yè)務(wù)(1)：銷項稅額=450×17%=76.5(萬元)(P335)

業(yè)務(wù)(2)：銷項稅額=102×(1-2%)=99.96(萬元)(P335)

【提示】納稅人采取折扣方式銷售貨物，如果銷售額和折扣額在同一張發(fā)票上金額欄分別注明的，可按折扣后的銷售額征收增值稅。

業(yè)務(wù)(3)：銷項稅額=5×10×(1+8%)÷(1-9%)×17%=10.09(萬元)(P335)

【提示】銷售給本企業(yè)職工的汽車，按照成本價格計算增值稅，價格明顯偏低，應(yīng)該核定計稅依據(jù)，由于沒有同類銷售價格，應(yīng)該采用組成計稅價格計算。

業(yè)務(wù)(4)：可以抵扣的進項稅額=102+20×11%=104.2(萬元)(P338)

業(yè)務(wù)(5)：進項稅額轉(zhuǎn)出=(35-2.79)×17%+2.79×11%=5.78(萬元)(P339)

因此，本月應(yīng)納增值稅=76.5+99.96+10.09-(104.2-5.78)=88.13(萬元)

58 [簡答題]

中方甲公司與外方乙公司擬共同出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)(簡稱合營企業(yè))，協(xié)議規(guī)定：

(1)合營各方投資總額900萬美元，成立合營企業(yè)的注冊資本為400萬美元。公司注冊資本中，外方投入60萬美元。

(2)合營企業(yè)設(shè)立董事會，不設(shè)股東會，董事每屆任期四年。

以上協(xié)議未能通過政府有關(guān)部門的審批，并要求予以改正，改正后方能設(shè)立合營企業(yè)。合營企業(yè)設(shè)立后，出現(xiàn)了以下問題：

①外方合營者未經(jīng)中方合營者同意，決定將自己持有合營企業(yè)的出資轉(zhuǎn)讓給丙方。

②該公司共有7名董事，經(jīng)董事長和A董事提議，召開臨時董事會，出席會議的董事共4人(含董事長)。會上一致同意通過了修改合營企業(yè)章程的決議。

要求：根據(jù)以上資料及有關(guān)規(guī)定，分析回答以下問題：

(1)合營企業(yè)協(xié)議中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定?

(2)外方合營者轉(zhuǎn)讓出資的方式是否符合法律規(guī)定?并說明理由。

(3)董事會的臨時會議召開和決議是否合法?并說明理由。

參考解析：

(1)合營企業(yè)協(xié)議中，有以下內(nèi)容不合法：

①注冊資本占投資總額的比例不正確。根據(jù)規(guī)定，合營企業(yè)的投資總額在300萬美元以上至1000萬美元的，注冊資本應(yīng)占投資總額的1/2以上，所以本題的注冊資本不應(yīng)少于450萬美元。

②注冊資本中外方出資的比例不合法。根據(jù)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)中，外方的出資比例一般不得低于注冊資本的25%。本題中，外方的出資比例低于25%。

(2)外方私自向第三方轉(zhuǎn)讓出資的行為不符合法律規(guī)定。根據(jù)法律規(guī)定，合營一方向第三方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資的，須經(jīng)合營他方同意，經(jīng)董事會會議通過后報原審批機構(gòu)批準(zhǔn)，向登記機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

(3)此次董事會的召開和決議均不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，必須有1/3以上的董事提議，方能召開臨時董事會;且應(yīng)有2/3以上的董事出席會議。合營企業(yè)修改公司章程須經(jīng)出席會議的董事一致通過方為有效。在以上方面，此次會議均未達到法定的比例標(biāo)準(zhǔn)要求。(P134)

【答案解析】

【該題針對“(2015年)中外合資經(jīng)營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓,(2015年)中外合資經(jīng)營企業(yè)出資方式,(2015年)中外合資經(jīng)營企業(yè)組織形式和組織機構(gòu)”知識點進行考核】

綜合題(本類題共1題，共12分。)

59 [簡答題]

2006年10月，甲、乙、丙、丁四人與A有限責(zé)任公司(以下簡稱“A公司”)擬共同設(shè)立一家有限責(zé)任公司B公司，生產(chǎn)并銷售家用電器。投資各方商議：B公司注冊資本為500萬元，其中，甲、乙以貨幣出資，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資。

2006年12月，B公司成立。2007年1月，B公司召開首次股東會議，設(shè)立了董事會和監(jiān)事會。

2007年12月，B公司召開臨時股東會，擬對下列事項進行決議：更換公司現(xiàn)任經(jīng)理;本年度不提取任意公積金，現(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本;將公司章程原來規(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”。

2008年2月，A公司打算將其持有的B公司股權(quán)的一半直接轉(zhuǎn)讓給C公司，另一半轉(zhuǎn)讓給乙。

問題：

(1)B公司在設(shè)立過程中，甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式是否符合《公司法》的規(guī)定?哪些出資應(yīng)當(dāng)評估作價?

(2)B公司首次股東會由誰負責(zé)召集?

(3)B公司2007年12月召開臨時股東會擬決議的事項是否符合《公司法》的規(guī)定?并說明理由。

(4)A公司能否將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給C公司和乙?并說明理由。

參考解析：

(1)甲、乙、丙、丁四人與A公司商議的出資方式符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資;但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。

對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。所以，丙以設(shè)備出資，丁以專利技術(shù)出資，A公司以土地使用權(quán)出資，均要評估作價。(P44)

(2)有限責(zé)任公司，首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持。(P48)

(3)①本年度不提取任意公積金，這一點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東會或者股東大會決議，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。所以，也可以經(jīng)股東會決議而不提取任意公積金。

②將公司章程原來規(guī)定的“股東按出資比例行使表決權(quán)”修改為“平均行使表決權(quán)”，這一點符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，股東會會議可以修改公司章程。另外，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán);但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

更換公司現(xiàn)任經(jīng)理，這一點不符合規(guī)定，因為這是董事會的職權(quán)，本題中由股東會作出決議不符合規(guī)定。

③現(xiàn)存法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本，這一點也不符合規(guī)定，根據(jù)規(guī)定，法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的25%。題目中說“法定公積金全部用于轉(zhuǎn)增公司注冊資本”，因此不符合規(guī)定。(P82)

(4)A公司可以將其持有的B公司股權(quán)直接轉(zhuǎn)讓給乙，但是不能直接轉(zhuǎn)讓給C公司。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。所以可以直接轉(zhuǎn)讓給股東乙。

股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán);不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。所以不能直接轉(zhuǎn)讓給股東以外的C公司。(P52)

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