三、簡答題

【案例1答案】

(1)董事會會議決議增選職工代表李某為監(jiān)事不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

(2)丁公司請求甲公司承擔(dān)責(zé)任符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分公司的民事責(zé)任由總公司承擔(dān)。

(3)出席會議的6名董事中，除趙某外，均應(yīng)對公司的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

【案例2答案】

(1)A公司的凈資產(chǎn)收益率不符合增發(fā)的條件。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)股票時，最近3個會計年度加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率平均不低于6%，扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤與扣除前的凈利潤相比，以低者作為加權(quán)平均凈資產(chǎn)收益率的計算依據(jù)。在本題中，A公司最近3個會計年度的凈資產(chǎn)收益率平均為5.67%，低于6%的法定要求。

(2)A公司的委托理財事項不構(gòu)成本次增發(fā)的障礙。根據(jù)規(guī)定，上市公司增發(fā)新股時，除金融類企業(yè)外，最近一期期末不存在持有金額較大的交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人款項、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形。在本題中，由于C證券公司在2009年12月10日將委托理財資金全額返還A公司，A公司最近一期期末不存在委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資的情形。

(3)A公司本次增發(fā)的發(fā)行價格的確定方式不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行價格應(yīng)不低于公告招股意向書前20個交易日公司股票均價或前一個交易日的均價。在本題中，A公司本次增發(fā)的發(fā)行價格擬按公告招股意向書前20個交易日公司股票均價的90% 確定不符合規(guī)定。

四、綜合題

【案例1答案】

(1)董事李某無權(quán)行使表決權(quán)(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)(1.5分)。

(2)董事陳某無須承擔(dān)賠償責(zé)任(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，董事會的決議違反公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任(0.5分)。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任(1分)。

(3)董事李某建議其朋友王某拋售甲公司股票不符合法律規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人，在內(nèi)幕信息公開前，不得建議他人買賣該證券(1.5分)。

(4)股東鄭某以自己名義直接向人民法院提起訴訟符合法律規(guī)定(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司的董事執(zhí)行公司職務(wù)時違反公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任(0.5分)。股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或合計持有公司1%以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會向人民法院提起訴訟(0.5分)。在遭到監(jiān)事會拒絕后，有權(quán)以自己名義直接向人民法院提起訴訟(0.5分)。

(5)股東鄭某不可以于2005年12月20日轉(zhuǎn)讓全部股份(0.5分)。根據(jù)規(guī)定，發(fā)起人持有的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓(1.5分)。

【案例2答案】

(1)甲買入A公司股票的行為符合規(guī)定(1分)。《公司法》和《證券法》均未對上市公司董事買入本公司股票進(jìn)行限制(1分)。

(2)甲出售A公司股票的數(shù)量不符合規(guī)定(1分)。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份總數(shù)的25%(1分)。在本題中，甲賣出股票的數(shù)量超過了25%。

(3)丙請求撤銷董事會決議的理由不成立(1分)。根據(jù)規(guī)定，上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議由過半數(shù)的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事出席即可舉行，董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過(1分)。在本題中，董事甲和乙屬于有關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事，二者回避后，無關(guān)聯(lián)關(guān)系的董事為7人，贊成票為4票，董事會作出決議符合規(guī)定。

(4)丙要求甲將股票買賣所得收益上繳給A公司符合規(guī)定(1分)。根據(jù)規(guī)定，上市公司的董事，將其持有的股票在買入后6個月內(nèi)賣出，公司應(yīng)當(dāng)收回其所得收益(1分)。

(5)丙沒有資格提起第2個訴訟(1分)。根據(jù)規(guī)定，股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計持有公司1%以上股份的股東，才有資格代表公司提起訴訟(1分)。在本題中，丙持有該上市公司股份的時間未達(dá)到180日。

【案例3答案】

(1)黃某建議陳某買入本公司股票的行為違法，屬于內(nèi)幕交易行為。根據(jù)規(guī)定，證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。在本案中，W合作項目是A公司的重大投資行為，屬于內(nèi)幕信息，黃某作為內(nèi)幕信息的知情人員建議他人買入股份的行為違法。

(2)黃某將其持有的A公司股票全部售出的行為違法。根據(jù)規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%。在本案中，黃某作為A公司的董事長將其持有的A公司股票“全部”售出的行為違法。

(3)抵押合同中有關(guān)“若A公司到期不能償還借款，該生產(chǎn)設(shè)備歸B銀行所有”的約定無效。根據(jù)規(guī)定，訂立抵押合同時，抵押權(quán)人和抵押人不得約定在債務(wù)履行期限屆滿抵押權(quán)人未受清償時，抵押物的所有權(quán)直接歸債權(quán)人所有。但是，該條款的無效不影響抵押合同其他條款的效力。

(4)向原股東配售5000萬元的數(shù)額違法。根據(jù)規(guī)定，上市公司配股的，擬配售股份的數(shù)量不超過本次配售股份前股本總額的30%。在本案中，擬配售5000萬元超過了配售股份前股本總額1億元的30%。

(5)股東大會通過配股方案的決議違法。根據(jù)規(guī)定，上市公司配股屬于增資事項，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。在本案中，A公司股東大會贊成該事項的表決權(quán)僅為出席會議的股東所持表決權(quán)的62%(31%÷50%)。

(6)股東大會通過購買重要生產(chǎn)設(shè)備的決議違法。根據(jù)規(guī)定，上市公司一年內(nèi)出售、購買重大資產(chǎn)，或者對外提供擔(dān)保金額超過資產(chǎn)總額30%的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。在本案中，該重要生產(chǎn)設(shè)備投資額7000萬元，已經(jīng)超過資產(chǎn)總額2億元的30%，而A公司股東大會贊成該事項的表決權(quán)僅占出席會議的股東所持表決權(quán)的30%(15%÷50%)。

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（責(zé)任編輯：xll）

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