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2012年會計職稱考試經(jīng)濟法沖刺精講講義(4)

發(fā)表時間:2012/9/20 9:44:41 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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四、保全措施

為防止因債務(wù)人的財產(chǎn)不當減少而給債權(quán)人的債權(quán)帶來危害,法律允許債權(quán)人為保全其債權(quán)的實現(xiàn)而采取的法律措施,這些允許采取的措施,稱作合同的保全措施。保全措施包括代位權(quán)和撤銷權(quán)兩種。

(一) 代位權(quán)

《合同法》規(guī)定,因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán),但該債權(quán)專屬于債務(wù)人自身的除外。

代位權(quán)的行使需滿足以下條件:(1) 債務(wù)人對第三人享有合法債權(quán),并且是非專屬于債務(wù)人自身的權(quán)利,如果債務(wù)人沒有對外的債權(quán),就無所謂代位權(quán);(2) 債務(wù)人怠于行使其債權(quán),如果債務(wù)人已經(jīng)行使了權(quán)利,即使不盡如意,債權(quán)人也不能行使代位權(quán);(3) 因債務(wù)人怠于行使權(quán)利已害及債權(quán)人的債權(quán),即債務(wù)人不履行其對債權(quán)人的到期債務(wù),又不以訴訟方式或仲裁方式向其債務(wù)人主張其享有的具有金錢給付內(nèi)容的到期債權(quán),致使債權(quán)人的到期債權(quán)未能實現(xiàn);(4) 債務(wù)人的債權(quán)已到期,債務(wù)人陷于遲延履行,如果債務(wù)人的債務(wù)未到履行期或履行期間未屆滿的,債權(quán)人不能行使代位權(quán)。(5) 債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)是指,基于扶養(yǎng)關(guān)系、撫養(yǎng)關(guān)系、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬、退休金、養(yǎng)老金、安置費、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等權(quán)利。

代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限,否則對超出部分人民法院不予支持。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費用,由債務(wù)人負擔。債權(quán)人向次債務(wù)人(即債務(wù)人的債務(wù)人)提起的代位權(quán)訴訟,經(jīng)人民法院審理后認定代位權(quán)成立的,由次債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù),債權(quán)人與債務(wù)人、債務(wù)人與次債務(wù)人之間相應(yīng)的債權(quán)、債務(wù)關(guān)系即予消滅。在代位權(quán)訴訟中,債權(quán)人勝訴的,訴訟費由次債務(wù)人負擔,從實現(xiàn)的債權(quán)中優(yōu)先支付。

(二) 撤銷權(quán)

《合同法》規(guī)定,因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害的,債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn),對債權(quán)人造成損害,并且受讓人知道該情形的,債權(quán)人也可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。

所謂“明顯不合理的低價”,人民法院應(yīng)當以交易當?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷,并參考交易當時交易地的物價部門指導價或者市場交易價,結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認。轉(zhuǎn)讓價格達不到交易時交易地的指導價或者市場交易價70%的,一般可以視為明顯不合理的低價;對轉(zhuǎn)讓價格高于當?shù)刂笇r或者市場交易價30%的,一般可以視為明顯不合理的高價。如果債務(wù)人以明顯不合理的高價收購他人財產(chǎn),人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請,參照《合同法》有關(guān)規(guī)定予以撤銷。

引起撤銷權(quán)發(fā)生的要件是債務(wù)人有損害債權(quán)人債權(quán)的行為發(fā)生,主要指債務(wù)人以贈與、免除等無償行為處分債權(quán),包括放棄到期債權(quán)、無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)或以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)。無償行為不論第三人善意、惡意取得,均可撤銷;有償轉(zhuǎn)讓行為,以第三人的惡意取得為要件,若第三人主觀上無惡意,則不能撤銷其善意取得的行為。債務(wù)人、第三人的行為被撤銷的,其行為自始無效。

最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》中規(guī)定,債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔保,或者惡意延長到期債權(quán)的履行期,對債權(quán)人造成損害,債權(quán)依照《合同法》有關(guān)規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的,人民法院應(yīng)當支持。

債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)以自己的名義,向被告住所地人民法院提起訴訟,請求法院撤銷債務(wù)人的處分財產(chǎn)的危害債權(quán)的行為。撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的,該撤銷權(quán)消滅。

撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限,債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費用,由債務(wù)人承擔。

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