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四、簡答題(本類題共3小題,每小題5分,共15分)。
1.2006年8月20日,A公司向B公司簽發(fā)了一張金額為10萬元的商業(yè)匯票,該匯票載明出票后1個(gè)月內(nèi)付款。C公司為付款人,D公司在匯票上簽章作了保證,但未記載被保證人名稱。
B公司取得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給E公司,E公司又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給F公司,F(xiàn)公司于當(dāng)年9月12日向C公司提示承兌,C公司以其所欠A公司債務(wù)只有8萬元為由拒絕承兌。
F公司擬行使追索權(quán)實(shí)現(xiàn)自己的票據(jù)權(quán)利。
要求:根據(jù)上述情況和票據(jù)法律制度的有關(guān)規(guī)定,回答下列問題:
(1)F公司可行使追索權(quán)的追索對(duì)象有哪些?這些被追索人之間承擔(dān)何種責(zé)任?
(2)C公司是否有當(dāng)然的付款義務(wù)? C公司如果承兌了該匯票,能否以其所欠A公司債務(wù)只有8萬元為由拒絕付款?簡要說明理由。
(3)本案中,匯票的被保證人是誰?簡要說明理由。如果D公司對(duì)F公司承擔(dān)了保證責(zé)任,則D公司可以向誰行使追索權(quán)?簡要說明理由。
參考答案:
(1)F公司可行使追索權(quán)的追索對(duì)象包括:E公司、B公司、D公司和A公司。這些被追索人之間承擔(dān)連帶責(zé)任。
(2)C公司沒有當(dāng)然的付款義務(wù)。C公司如果承兌了該匯票,則不能以其所欠A公司債務(wù)只有8萬元為由拒絕付款。根據(jù)規(guī)定,票據(jù)債務(wù)人不得以自己與出票人之間的抗辯事由對(duì)抗持票人。本假設(shè)條件中,C公司以其與出票人A公司之間的抗辯事由來對(duì)抗持票人F公司是不符合規(guī)定的。
(3)被保證人為A公司。根據(jù)規(guī)定,保證人在匯票或者粘單上未記載被保證人名稱的,已承兌的匯票,承兌人為被保證人;未承兌的匯票,出票人為被保證人。本題中,該匯票未經(jīng)承兌,因此出票人A公司為被保證人。如果D公司對(duì)F公司承擔(dān)了保證責(zé)任,則D公司可以向A公司行使追索權(quán)。根據(jù)規(guī)定,保證人清償匯票債務(wù)后,可以行使持票人對(duì)被保證人及其前手的追索權(quán)。本題中,被保證人為出票人A公司,因此保證人D公司清償票據(jù)款項(xiàng)后只能向A公司行使追索權(quán)。
2.甲、乙、丙、丁等20人擬共同出資設(shè)立一有限責(zé)任公司。股東共同制定了公司章程。在公司章程中,對(duì)董事任期、監(jiān)事會(huì)組成、股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則等事項(xiàng)作了如下規(guī)定:
(1)公司董事任期為4個(gè);
(2)公司設(shè)立監(jiān)事會(huì),監(jiān)事會(huì)成員為7人,其中包括2名職工代表;
(3)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán),必須經(jīng)其他股東2/3以上同意。
要求:根據(jù)上述情況與《公司法》的有關(guān)規(guī)定,回答下列問題;
(1)公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。
(2)公司章程中關(guān)于監(jiān)事會(huì)職工代表人數(shù)的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。
(3)公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是否合法?簡要說明理由。
參考答案:
(1)公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,董事任期由公司章程規(guī)定,但每屆任期不得超過3年。本題中,規(guī)定公司董事任期為4年是不符合要求的。
(2)公司章程中關(guān)于監(jiān)事會(huì)職工代表人數(shù)的規(guī)定不合法。根據(jù)規(guī)定,監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表,其中職工代表的比例不得低于1/3,具體比例由公司章程規(guī)定。本題中,監(jiān)事會(huì)成員為7人,職工代表人數(shù)不得低于3人,因此公司章程中定為2名是不合法的。
(3)公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合法。根據(jù)規(guī)定,公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。本題中,公司章程雖然就股權(quán)轉(zhuǎn)讓作出了與《公司法》不同的規(guī)定,但也要按照公司章程的規(guī)定執(zhí)行。
3.張某擬設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)。2007年3月2日,張某將設(shè)立申請(qǐng)書等申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記文件提交到擬定設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)所在地工商行政管理機(jī)關(guān),設(shè)立申請(qǐng)書的有關(guān)內(nèi)容如下:張某以其房產(chǎn)、勞務(wù)和現(xiàn)金3萬元出資;企業(yè)名稱為A貿(mào)易有限公司。3月10日,該工商行政管理機(jī)關(guān)發(fā)給張某“企業(yè)登記駁回通知書”。
3月15日,張某將修改后的登記文件交到該工商行政管理機(jī)關(guān)。3月25日,張某領(lǐng)取了該工商行政管理機(jī)關(guān)于3月20日簽發(fā)的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。
該個(gè)人獨(dú)資企業(yè)(以下簡稱A企業(yè))成立后,張某委托王某管理A企業(yè)事務(wù),并書面約定,凡金額在5000元以上的業(yè)務(wù)均須取得張某同意后執(zhí)行。B企業(yè)明知張某與王某的約定,仍與代表A企業(yè)的王某簽訂了標(biāo)的額為2萬元的買賣合同。張某知道后以王某超出授權(quán)范圍為由主張合同無效,但B企業(yè)以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人對(duì)受托人職權(quán)的限制不得對(duì)抗第三人為由主張合同有效。
要求:根據(jù)上述情況和個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定,回答下列問題:
(1)張某3月2日提交的設(shè)立申請(qǐng)書中有哪些內(nèi)容不符合法律規(guī)定?
(2)A企業(yè)的成立日期是哪天?簡要說明理由。
(3)B企業(yè)主張合同有效的理由是否成立?簡要說明理由。
參考答案:
(1)張某3月2日提交的設(shè)立申請(qǐng)書中有以下不符合法律規(guī)定之處:
①以勞務(wù)出資不符合規(guī)定。(普通合伙人才能以勞務(wù)出資,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人是不能以勞務(wù)出資的)
②企業(yè)名稱不符合規(guī)定。(根據(jù)規(guī)定,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱中不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣)
(2)A企業(yè)的成立日期為3月20日。根據(jù)規(guī)定,個(gè)人獨(dú)資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期,為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)成立日期。本題中,工商機(jī)關(guān)的簽發(fā)日期為3月20日,因此該日為個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的成立日期。
(3)B企業(yè)主張合同有效的理由是不正確的。根據(jù)規(guī)定,投資人對(duì)受托人或者被聘用的人員職權(quán)的限制,不得對(duì)抗善意第三人。本題中,B企業(yè)為知情的、非善意的第三人,因此不適用該規(guī)定,此時(shí)投資人是可以對(duì)抗B企業(yè)的,B企業(yè)的主張是沒有法律依據(jù)的。
五、綜合題(本類題共1題,共10分)
甲公司擬購買一臺(tái)大型生產(chǎn)設(shè)備,于2007年6月1日與乙公司簽訂一份價(jià)值為80萬元的生產(chǎn)設(shè)備買賣合同。合同約定:
(1)設(shè)備直接由乙公司的特約生產(chǎn)服務(wù)商丙機(jī)械廠于9月1日交付給甲公司;
(2)甲公司于6月10日向乙公司交付定金16萬元;
(3)甲公司于設(shè)備交付之日起10日內(nèi)付清貨款;
(4)合同履行過程中,如發(fā)生合同糾紛,向某市仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁。
合同簽訂后,丙機(jī)械廠同意履行該合同為其約定的交貨義務(wù)。
6月10日,甲公司向乙公司交付定金16萬元。
9月1日,丙機(jī)械廠未向甲公司交付設(shè)備。甲公司催告丙機(jī)械廠,限其在9月20日之前交付設(shè)備,并將履約情況告知乙公司。至9月20日,丙機(jī)械廠仍未能交付設(shè)備。因生產(chǎn)任務(wù)緊急,甲公司于9月30日另行購買了功能相同的替代設(shè)備,并于當(dāng)天通知乙公司解除合同,要求乙公司雙倍返還定金32萬元,同時(shí)賠償其他損失。乙公司以丙機(jī)械廠未能按期交付設(shè)備,致使合同不能履行,應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)違約責(zé)任為由,拒絕了甲公司的要求。
10月10日,甲公司就此糾紛向法院提起訴訟。法院受理后,乙公司提交答辯狀并參加了開庭審理。
要求:根據(jù)上述情況和合同法、擔(dān)保法、仲裁法等法律制度的有關(guān)規(guī)定,回答下列問題:
(1)甲公司是否有權(quán)解除合同?說明理由。
(2)乙公司主張違約責(zé)任應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)是否符合法律規(guī)定?說明理由。
(3)甲公司與乙公司之間的買賣合同解除后,合同中的仲裁協(xié)議是否仍然有效?說明理由。
(4)甲公司與乙公司約定的定金條款是否符合法律規(guī)定?說明理由。
(5)法院是否有權(quán)審理該合同糾紛?說明理由。
參考答案:
(1)甲公司有權(quán)解除合同。根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的,另外一方當(dāng)事人可以解除合同。本題中,甲公司催告后在合理期限內(nèi),丙機(jī)械廠仍未履行,此時(shí)甲公司可以解除合同。
(2)乙公司主張違約責(zé)任應(yīng)由丙機(jī)械廠承擔(dān)不符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,由第三人履行的合同,以債權(quán)人、債務(wù)人為合同雙方當(dāng)事人,第三人不是合同的當(dāng)事人。第三人只負(fù)擔(dān)向債權(quán)人履行,不承擔(dān)合同責(zé)任。本題中,甲公司和乙公司是買賣雙方的基本當(dāng)事人,而丙機(jī)械廠為第三人,因此是不承擔(dān)買賣合同中的違約責(zé)任的。
(3)甲公司與乙公司之間的買賣合同解除后,合同中的仲裁協(xié)議仍然有效。根據(jù)規(guī)定,仲裁協(xié)議具有獨(dú)立性,合同的變更、解除、終止或無效,不影響仲裁協(xié)議的效力。本題中,甲公司與乙公司的買賣合同雖然解除,但不影響其中的仲裁協(xié)議的效力。
(4)甲公司與乙公司約定的定金條款符合法律規(guī)定。根據(jù)規(guī)定,定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定,但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。本題中,主合同標(biāo)的額為80萬元,其20%為16萬元,約定的定金未超過該標(biāo)準(zhǔn),因此是符合規(guī)定的。
(5)法院有權(quán)審理該合同糾紛。根據(jù)規(guī)定,當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議,一方向人民法院起訴未聲明有仲裁協(xié)議,另一方在首次開庭前未對(duì)人民法院受理該起訴提出異議的,視為放棄仲裁協(xié)議,人民法院應(yīng)當(dāng)繼續(xù)審理。本題中,甲公司提起訴訟時(shí)未聲明有仲裁協(xié)議,乙公司在首次開庭時(shí)也未提出異議,因此視為甲乙雙方放棄了仲裁協(xié)議,人民法院是有權(quán)繼續(xù)審理該合同糾紛的。
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