二、證券法概述

(一) 證券法的概念

證券法有廣義和狹義之分：狹義的證券法，專指《證券法》。廣義的證券法，是指調(diào)整證券發(fā)行與交易活動(dòng)中以及證券監(jiān)管過程中所發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

證券法調(diào)整的社會(huì)關(guān)系，包括發(fā)生在證券發(fā)行人、證券投資者、證券中介機(jī)構(gòu)以及證券交易所、證券業(yè)協(xié)會(huì)、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)之間的證券發(fā)行關(guān)系、證券交易關(guān)系、證券中介服務(wù)關(guān)系、證券統(tǒng)一監(jiān)管關(guān)系以及證券自律性管理關(guān)系等。

(二) 證券法的法律淵源

證券法的法律淵源，包括《證券法》統(tǒng)轄下一系列有關(guān)證券發(fā)行、交易和監(jiān)管的法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章及規(guī)范性文件。

1. 法律，包括《證券法》、《公司法》和《證券投資基金法》等。

2. 行政法規(guī)，包括《期貨交易管理?xiàng)l例》、《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》和《證券公司風(fēng)險(xiǎn)處置條例》等。

3. 部門規(guī)章、規(guī)范性文件，主要由中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱證監(jiān)會(huì))制定，包括《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《證券發(fā)行與承銷管理辦法》、《上市公司信息披露管理辦法》、《上市公司收購(gòu)管理辦法》、《證券期貨規(guī)章制定程序規(guī)定》等。

(三) 證券法適用的對(duì)象

《證券法》原則上適用于在中國(guó)境內(nèi)發(fā)行和上市交易的各類證券品種：

1. 《證券法》適用于在中國(guó)境內(nèi)，股票、公司債券和國(guó)務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易;《證券法》未規(guī)定的，適用《公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。

2. 《證券法》適用于政府債券、證券投資基金份額的上市交易;其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定，如《證券投資基金法》等。

3. 證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國(guó)務(wù)院依照《證券法》的原則規(guī)定，如《期貨交易管理?xiàng)l例》等。

4. 境內(nèi)公司股票以外幣認(rèn)購(gòu)和交易的，由國(guó)務(wù)院另行規(guī)定具體辦法，如《國(guó)務(wù)院關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》(1995)。

《證券法》主要規(guī)范境內(nèi)發(fā)行和上市交易的證券品種，據(jù)此，首次公開發(fā)行股票、公開發(fā)行公司債券、上市公司發(fā)行新股和可轉(zhuǎn)換公司債券均需獲得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)，國(guó)債、金融債、企業(yè)債的發(fā)行由其他政府主管部門負(fù)責(zé)核準(zhǔn);股票、可轉(zhuǎn)換公司債券、公司債券、國(guó)債、企業(yè)債的上市交易由證券交易所進(jìn)行核準(zhǔn)和監(jiān)督。對(duì)境內(nèi)企業(yè)到境外發(fā)行證券或?qū)⑵渥C券在境外上市交易，《證券法》規(guī)定：“境內(nèi)企業(yè)直接或者間接到境外發(fā)行證券或者將其證券在境外上市交易，必須經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照國(guó)務(wù)院的規(guī)定批準(zhǔn)。”具體有兩種情況：

1. 境內(nèi)注冊(cè)的股份有限公司發(fā)行境外上市外資股并到境外上市：此類公司到境外發(fā)行股票均由中國(guó)證監(jiān)會(huì)批準(zhǔn)。

2. 境外注冊(cè)的中資控股上市公司：此類公司在境外上市視情況不同需取得中國(guó)證監(jiān)會(huì)的批準(zhǔn)或事后到中國(guó)證監(jiān)會(huì)備案。向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)到境外首次公開發(fā)行股票的企業(yè)，由中國(guó)證監(jiān)會(huì)就有關(guān)事宜征求投資主管部門或其他有關(guān)部門的意見。有關(guān)部門如無不同意見，中國(guó)證監(jiān)會(huì)即對(duì)企業(yè)的申請(qǐng)材料依法阿進(jìn)行審查。

三、證券法的基本原則

證券法的基本原則是證券法的基本精神的體現(xiàn)，是證券發(fā)行、證券交易和證券監(jiān)管都必須遵循的最基本的準(zhǔn)則。它貫穿于證券立法、執(zhí)法和司法活動(dòng)的始終。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，在證券發(fā)行、交易和監(jiān)管中，應(yīng)當(dāng)遵循以下六大原則：

(一) 公開、公平、公正原則

《證券法》規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須實(shí)行公開、公平、公正的原則。”

其中，公開原則是證券發(fā)行、交易制度的核心，只有以公開為基礎(chǔ)，才能實(shí)現(xiàn)公平和公正。

1. 公開原則，是指有關(guān)證券發(fā)行、交易的信息要公開，讓投資者在充分了解真實(shí)情況的基礎(chǔ)上自行作出投資決策。貫徹公開原則的基本要求是，公開的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。公開的形式包括向社會(huì)公告，將有關(guān)信息刊登在保值或刊物上，將有關(guān)資料置備于有關(guān)場(chǎng)所。供公眾隨時(shí)查閱等。

2. 公平原則。是指證券市場(chǎng)的所有參與者在法律上都具有平等地位，在市場(chǎng)中機(jī)會(huì)平等。貫徹公平原則的基本要求是，投資者能夠公平地參與競(jìng)爭(zhēng)、公平地面對(duì)機(jī)會(huì)和風(fēng)險(xiǎn)。

3. 公正原則，是指證券的發(fā)行、交易活動(dòng)執(zhí)行統(tǒng)一的規(guī)則，適用統(tǒng)一的規(guī)范。貫徹公正原則的基本要求是，證券市場(chǎng)參與者的合法權(quán)益受法律保護(hù)，違法行為同樣受法律制裁。

(二) 自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用原則

《證券法》規(guī)定：“證券發(fā)行、交易活動(dòng)的當(dāng)事人具有平等的法律地位，應(yīng)當(dāng)遵守自愿、有償、誠(chéng)實(shí)信用的原則。”

1. 自愿原則，是指當(dāng)事人有權(quán)按照自己的意愿參與證券發(fā)行與證券交易活動(dòng)，任何機(jī)構(gòu)、組織或個(gè)人都不得非法干預(yù)，任何一方都不得把自己的意志強(qiáng)加給對(duì)方。

2. 有償原則，是指在證券發(fā)行和交易活動(dòng)中，一方當(dāng)事人不得無償占有他方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)和勞動(dòng)。

3. 誠(chéng)實(shí)信用原則，是指有關(guān)各方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自覺遵守社會(huì)公德，參與民事活動(dòng)要誠(chéng)實(shí)守信、客觀公正、信守承諾，不弄虛作假，不欺人騙人。

(三) 遵守法律、行政法規(guī)原則

《證券法》規(guī)定：“證券的發(fā)行、交易活動(dòng)，必須遵守法律、行政法規(guī);禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場(chǎng)的行為。”這一原則得到《證券法》的具體規(guī)則的充分貫徹。

(四) 分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理原則

《證券法》規(guī)定：“證券業(yè)和銀行業(yè)、信托業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)實(shí)行分業(yè)經(jīng)營(yíng)、分業(yè)管理，證券公司與銀行、信托、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)分別設(shè)立。國(guó)家另有規(guī)定的除外。”

(五) 保護(hù)投資者的合法權(quán)益原則

“保護(hù)投資者的合法權(quán)益”是《證券法》的立法宗旨之一。證券市場(chǎng)的發(fā)展必須依靠社會(huì)公眾的支持，投資者的熱情和信心是證券市場(chǎng)穩(wěn)健發(fā)展的重要保證。保護(hù)投資者合法權(quán)益也是國(guó)際證監(jiān)會(huì)組織(IOSCO)的《證券監(jiān)管目標(biāo)與原則》(1998)明確確立的證券監(jiān)管的三個(gè)目標(biāo)中的首要目標(biāo)。

為了切實(shí)保護(hù)投資者的合法權(quán)益，《證券法》規(guī)定：“國(guó)家設(shè)立證券投資者保護(hù)基金。證券投資者保護(hù)基金由證券公司繳納的資金及其他依法籌集的資金組成，其籌集、管理和使用的具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。”證券法中的具體規(guī)則，諸如發(fā)行上市保薦、控股股東、實(shí)際控制人、高管人員誠(chéng)信義務(wù)與責(zé)任、關(guān)聯(lián)融資、擔(dān)保的限制、證券投資者保護(hù)基金、信息披露、禁止證券欺詐行為等，均貫徹了保護(hù)投資者的合法權(quán)益原則。

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（責(zé)任編輯：xll）

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