公眾號(hào):mywangxiao
及時(shí)發(fā)布考試資訊
分享考試技巧、復(fù)習(xí)經(jīng)驗(yàn)
新浪微博 @wangxiaocn關(guān)注微博
聯(lián)系方式 400-18-8000
D4 合同
4.1 定義
合同是雙方或多方之間在法律上可以強(qiáng)制執(zhí)行的協(xié)議。大多數(shù)合同的核心是一系列相互承諾(法律詞匯叫做“對(duì)價(jià)”,consideration)。各方的承諾確定了各方的權(quán)利和義務(wù)。
合同在法庭上是可以被強(qiáng)制執(zhí)行的。如果一方滿足(履行)了其合同義務(wù),而另一方?jīng)]有(不履約,breaches the contract),則未違約的一方經(jīng)過法院審理,有權(quán)獲得報(bào)償。通常,未違約一方獲得的補(bǔ)償是金錢,使其享受到合同被履行而應(yīng)獲得的地位。在特殊情況下,法院可以命令違約方履行其合同義務(wù)。由于合同可以被強(qiáng)制執(zhí)行,合同簽約各方可以依據(jù)合同來組成商業(yè)關(guān)系。企業(yè)訂立合同條款時(shí)具有非常大的靈活性。合同在某種程度上是協(xié)議各方創(chuàng)設(shè)的私法。各方的權(quán)利和義務(wù)在符合相關(guān)成文法的前提下由合同條款確立。
4.2 書面合同
握手訂立的交易——“你為我做某事,我付你多少錢”——是一份合同,因?yàn)樗沙兄Z的交換而達(dá)成一項(xiàng)可強(qiáng)制執(zhí)行的協(xié)議。大多數(shù)合同無論其是口頭的或書面的均可被強(qiáng)制執(zhí)行。然而,最好是為所有商業(yè)關(guān)系訂立書面合同。以下是幾條理由:
書立和簽署合同的過程強(qiáng)迫雙方考慮,并準(zhǔn)確地描述其義務(wù)。對(duì)于口頭合同,雙方輕易地說“行”,然后卻有其他念頭。
當(dāng)合同條款落到紙面上,各方會(huì)訂下比口頭協(xié)議更完備和徹底的協(xié)議。一份倉(cāng)促訂立的口頭協(xié)議會(huì)存在漏洞,需要日后解決,尤其是在關(guān)系惡化之后。
對(duì)于口頭合同,各方可能對(duì)于達(dá)成的事項(xiàng)有不同的記憶(就像一起車禍的兩個(gè)見證人對(duì)于發(fā)生的事情會(huì)有不同看法)。一份書面合同可以消除對(duì)于“誰承諾了什么”的爭(zhēng)議。
有些種類的合同必須是書面的才能被強(qiáng)制執(zhí)行,版權(quán)法要求版權(quán)許可是書面的。不同州之間的要求會(huì)有所不同,但是在大多數(shù)州,500美元以上的銷售合同必須是書面的。
如果必須要求法院來強(qiáng)制執(zhí)行某份合同,從而獲得賠償,一份書面合同意味著較少的關(guān)于合同條款的爭(zhēng)議。
4.3 立約人
未成年人和智障人士缺乏訂立合同的法律能力。所有其他的人通常被認(rèn)為具有完全的行為能力訂立合同,對(duì)其自身具有約束力。在大多數(shù)州,訂立合同的法定年齡是18周歲。對(duì)于智力能力的測(cè)試是看其是否理解合同的本質(zhì)和交易的后果。
公司具有訂立合同的能力。它們通過其代理人、公司負(fù)責(zé)人和雇員訂立合同。某個(gè)特定的公司雇員是否有權(quán)代表公司訂立合同是由專門的法律規(guī)定的,這就是所謂的代理法律或公司法律。如果懷疑某人是否有權(quán)簽署合同,那么可以堅(jiān)持要求該公司的總裁復(fù)核并簽署。
公司與其設(shè)立人、負(fù)責(zé)人和雇員是獨(dú)立的法律存在。通常,與公司關(guān)聯(lián)的人員本身并不對(duì)公司的債務(wù)或義務(wù)(包括違約責(zé)任)承擔(dān)責(zé)任。
4.4 出價(jià)與接受
當(dāng)一方(出價(jià)人,offeror)報(bào)價(jià)并被另一方(受價(jià)人,offeree)接受時(shí),一份合同就訂立了。出價(jià)(offer),即訂立合同的建議,可以簡(jiǎn)單到一句話:“我可以五塊錢為你洗車”。接受(acceptance),即受價(jià)人對(duì)出價(jià)人報(bào)價(jià)的同意,可以簡(jiǎn)單到“成交”。有時(shí),接受可以表現(xiàn)為行為,而不是話語。
出價(jià)以后,直到受價(jià)人接受時(shí)合同才能成立。合同義務(wù)是基于同意的。如果你是受價(jià)人,不要在通知出價(jià)人你接受之前就開始履行合同。在你接受之前,合同根本不存在。如果出價(jià)人主動(dòng)要求這種接受方式,出價(jià)可以被開始履約而接受,但這種出價(jià)很少見。
在出價(jià)被接受之前,出價(jià)人可以隨意取消出價(jià),除非該出價(jià)是不可撤銷的。如果在接受出價(jià)之前需要一些時(shí)間考慮,可以要求出價(jià)人給予書面承諾,在幾天之內(nèi)不可撤銷出價(jià)。
不要先拒絕一份出價(jià),事后卻試圖接受它。一旦受價(jià)人拒絕了一個(gè)出價(jià),該出價(jià)就失效了,受價(jià)人接受出價(jià)并訂立合同的法律權(quán)力就終止了。
除了最簡(jiǎn)單的合同,通常需要一輪以上的談判才能達(dá)成一份合同。經(jīng)常地,受價(jià)人對(duì)初始出價(jià)還以“應(yīng)價(jià)”(counter—offer)。應(yīng)價(jià)是受價(jià)人對(duì)于同一事項(xiàng)提出的出價(jià)。應(yīng)價(jià)就是直截了當(dāng)?shù)鼐芙^,終止了受價(jià)人接受初始出價(jià)的法律權(quán)力。
4.5 對(duì)價(jià)
對(duì)價(jià)在法律上是合同方因履行合同義務(wù)而應(yīng)從合同另一方所取得的報(bào)酬。
根據(jù)傳統(tǒng)的法律教條,如果一方訂立了一項(xiàng)承諾,另一方為此沒有提供任何交換,該承諾不可被強(qiáng)制執(zhí)行,這種承諾就是所謂的“無償承諾”(gratuitous promise)。無償承諾無法被強(qiáng)制執(zhí)行,因?yàn)樗狈?duì)價(jià)。
在商業(yè)交換中缺乏對(duì)價(jià)很少會(huì)成為一個(gè)問題。在大多數(shù)商業(yè)合同中,雙方都有對(duì)價(jià)。然而,在合同的修訂中可能產(chǎn)生缺乏對(duì)價(jià)的問題。
4.6 典型的合同條款
以下是合同中的通用條款:
職責(zé)與義務(wù)。合同的職責(zé)與義務(wù)部分詳細(xì)描述了各方的職責(zé)和義務(wù),以及履行的最終期限。
陳述與保證。保證是對(duì)特定事實(shí)的真實(shí)性的法律承諾。一個(gè)典型的陳述和保證是對(duì)合同標(biāo)的所有權(quán)的承諾,以及對(duì)銷售或代銷的權(quán)利的承諾。對(duì)于涉及商品銷售的合同,除非各方特別聲明,某些保證在合同當(dāng)中是隱含的。
終止條款。這些條款保證在特定條件下雙方均有權(quán)終止合同。通常,終止條款描述了引發(fā)終止權(quán)利的違約活動(dòng)(比如,不支付專利使用費(fèi))。終止條款也描述了發(fā)出行使終止權(quán)利的通知的方法,以及違約方是否必須在另一方終止合同之前被給予彌補(bǔ)違約行為的機(jī)會(huì)。
補(bǔ)償條款。這些條款明確了未違約方對(duì)違約方所擁有的權(quán)利。在商品銷售合同中,補(bǔ)償條款通常被設(shè)計(jì)成限制銷售方對(duì)于損害的義務(wù)。
仲裁條款。仲裁條款明確了合同的爭(zhēng)議必須經(jīng)由仲裁解決,而不是法院訴訟程序。這類條款通常包括執(zhí)行仲裁的機(jī)構(gòu)的名稱(比如,全美仲裁協(xié)會(huì))、仲裁所在的城市,以及挑選仲裁員的方法。
合并條款(merger clauses)。合并條款明確了該書面文件包括了各方的全部理解。合并條款的目的是確保該書面文件之外的證據(jù)不會(huì)被法院采信,從而反對(duì)或補(bǔ)充該書面協(xié)議的條款。
相關(guān)推薦:國(guó)際注冊(cè)內(nèi)審師考試《經(jīng)營(yíng)分析和信息技術(shù)》講義匯總
新添考試應(yīng)用:
①資訊訂閱,查詢最新考試信息②章節(jié)習(xí)題 海量套題全免費(fèi)體驗(yàn)!!
典型試題
1.以下哪一項(xiàng)不是合同所需的元素?
a.合法性。
b.對(duì)價(jià)。
c.法律行為能力。
d.書寫。
『正確答案』d
『解題思路』
a.不正確。合法性是合同所需的元素。
b.不正確。。對(duì)價(jià)是合同所需的元素。
c.不正確。法律行為能力是合同所需的元素。
d.正確。合同可以是口頭的或隱含的。當(dāng)然,有些合同必須是書面的,否則無法請(qǐng)求法院強(qiáng)制執(zhí)行。
2.對(duì)價(jià)由以下哪項(xiàng)組成?
a.有貨幣價(jià)值的東西。
b.每方僅獲得實(shí)際好處。
c.兩份承諾。
d.法律上的充分性和討價(jià)還價(jià)達(dá)成的交易。
『正確答案』d
『解題思路』
a.不正確。承諾構(gòu)成了法律上的充分性,貨幣價(jià)值并不重要。
b.不正確。對(duì)價(jià)是一種法律利益的交換,可以沒有實(shí)際的好處。
c.不正確。合同可以是單方面的,從而只有一份承諾。
d.正確。如果受諾方發(fā)生損失,或承諾方獲得法律利益,那么受諾方就算已經(jīng)提供了法律上充分的對(duì)價(jià)。另外,討價(jià)還價(jià)是對(duì)價(jià)的一個(gè)必備屬性。
3.某公司希望訂立一年期衛(wèi)生清掃服務(wù)合同,可以延長(zhǎng)四年。條款規(guī)定服務(wù)方在規(guī)定的時(shí)間間隔進(jìn)行清掃服務(wù)。以下哪項(xiàng)是最好的合同形式?
a.成本補(bǔ)償。
b.無限期的提供。
c.固定價(jià)格。
d.時(shí)間和材料。
『正確答案』c
『解題思路』
a.不正確。當(dāng)要求非常復(fù)雜、成本不容易確定和評(píng)估時(shí),才使用這種合同形式。
b.不正確。只有當(dāng)在合同簽訂時(shí)不知道未來應(yīng)交付服務(wù)或貨物的日期時(shí)才采用該合同形式。
c.正確。當(dāng)要求很明確、無不確定因素、成本可以估計(jì)時(shí),固定價(jià)格合同是恰當(dāng)?shù)摹?BR>d.不正確。在安排合同的時(shí)候,估計(jì)服務(wù)期間所需要的準(zhǔn)確的時(shí)間和材料是不可能做到的。
相關(guān)推薦:國(guó)際注冊(cè)內(nèi)審師考試《經(jīng)營(yíng)分析和信息技術(shù)》講義匯總
新添考試應(yīng)用:
①資訊訂閱,查詢最新考試信息②章節(jié)習(xí)題 海量套題全免費(fèi)體驗(yàn)??!
(責(zé)任編輯:中大編輯)