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第三章　外商投資企業(yè)法律制度

第一節(jié)　外商投資企業(yè)法概述

一、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目(P69)(2003年多選題、2006年多選題)

1、鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目

(1)屬于農(nóng)業(yè)新技術(shù)、農(nóng)業(yè)綜合開發(fā)和能源、交通、重要原材料工業(yè)的;

(2)屬于高新技術(shù)、先進(jìn)適用技術(shù)，能夠改進(jìn)產(chǎn)品性能、提高企業(yè)技術(shù)經(jīng)濟(jì)效益或者生產(chǎn)國內(nèi)生產(chǎn)能力不足的新設(shè)備、新材料的;

(3)適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次、開拓新興市場或者增加產(chǎn)品國際競爭能力的;

(4)屬于新技術(shù)、新設(shè)備，能夠節(jié)約能源和原材料、綜合利用資源和再生資源以及防治環(huán)境污染的;

(5)能夠發(fā)揮中西部地區(qū)的人力和資源優(yōu)勢，并符合國家產(chǎn)業(yè)政策的。

2、限制類外商投資項(xiàng)目

(1)技術(shù)水平落后的;

(2)不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的;

(3)從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探、開采的;

(4)屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的。

3、禁止類外商投資項(xiàng)目

(1)危害國家安全或者損害社會(huì)公眾利益的;

(2)對環(huán)境造成污染損害，破壞自然資源或者損害人體健康的;

(3)占用大量耕地，不利于保護(hù)、開發(fā)土地資源的;

(4)危害軍事設(shè)施安全和使用效能的;

(5)運(yùn)用我國特有工藝或者技術(shù)生產(chǎn)產(chǎn)品的。

4、允許類外商投資項(xiàng)目

不屬于鼓勵(lì)類、限制類和禁止類的外商投資項(xiàng)目，為允許類外商投資項(xiàng)目。

【解釋】(1)產(chǎn)品“全部直接出口”的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目;(2)產(chǎn)品出口額占其銷售總額70%以上的限制類外商投資項(xiàng)目，經(jīng)批準(zhǔn)可以視為允許類外商投資項(xiàng)目。

【例題1·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于國家限制類外商投資項(xiàng)目的有( )。(2003年)

A、運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目

B、不利于節(jié)約資源的項(xiàng)目

C、技術(shù)水平落后的項(xiàng)目

D、不利于改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目

【答案】BCD

【解析】選項(xiàng)A屬于禁止類外商投資項(xiàng)目。

【例題2·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于限制類外商投資項(xiàng)目的有( )。(2006年)

A、能源、重要原材料工業(yè)項(xiàng)目

B、不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目

C、從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特種礦種勘探的項(xiàng)目

D、運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目

【答案】BC

【解析】選項(xiàng)A屬于鼓勵(lì)類投資項(xiàng)目，選項(xiàng)D屬于禁止類投資項(xiàng)目。

【例題3·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目分為鼓勵(lì)、允許、限制和禁止四類。下列各項(xiàng)中，屬于鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目的有( )。

A、適應(yīng)市場需求，能夠提高產(chǎn)品檔次的項(xiàng)目

B、屬于國家逐步開放的產(chǎn)業(yè)的項(xiàng)目

C、產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目

D、從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特定礦種勘探的項(xiàng)目

【答案】AC

【解析】(1)選項(xiàng)BD：屬于限制類外商投資項(xiàng)目;(2)選項(xiàng)C：產(chǎn)品全部直接出口的允許類外商投資項(xiàng)目，視為鼓勵(lì)類外商投資項(xiàng)目。

二、外商投資企業(yè)的出資方式(P70)

1、現(xiàn)金

(1)中方投資者用人民幣繳付出資。

(2)外方投資者以現(xiàn)金出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資。

【解釋】根據(jù)《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的規(guī)定，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其在中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

2、實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)

(1)中外投資者用于出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，必須是自己所有且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)。

【相關(guān)鏈接】有限責(zé)任公司的股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者“設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)”等作價(jià)出資。

(2)僅通過許可證協(xié)議方式取得的技術(shù)使用權(quán)，不得用來出資。

(3)以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)出資的，其作價(jià)由中外投資各方協(xié)商確定，或者聘請中外投資各方同意的第三者評定。

【相關(guān)鏈接】合伙人以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利出資，需要評估作價(jià)的，可以由全體合伙人協(xié)商確定，也可以由全體合伙人委托法定評估機(jī)構(gòu)評估。

(4)“外方投資者”作為出資的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)或?qū)Ｓ屑夹g(shù)，應(yīng)報(bào)審批機(jī)關(guān)“批準(zhǔn)”。

【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，合作企業(yè)合作各方的下列出資方式中，不正確的是( )。

A、外國投資者以可自由兌換的外幣出資

B、中國投資者以其所有的工業(yè)產(chǎn)權(quán)作價(jià)出資

C、外國投資者以已設(shè)定抵押的機(jī)器設(shè)備作價(jià)出資

D、中國投資者以土地使用權(quán)作價(jià)出資

【答案】C

3、場地使用權(quán)(P93)

(1)如果中方投資者未用場地使用權(quán)作價(jià)出資的，則外商投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費(fèi);中方投資者以場地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場地使用費(fèi)相同(而非由中外投資各方協(xié)商確定或者聘請第三者評定)。

(2)(2009年新增)場地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾?guī)定，并向商務(wù)部和國家土地主管部門“備案”。場地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整;以后隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、供需情況的變化和地理環(huán)境條件的變化需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于3年。場地使用權(quán)作為中國合營者出資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整。

(3)(2009年新增)合營企業(yè)按照規(guī)定取得的場地使用權(quán)，其場地使用費(fèi)應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定的用地時(shí)間從開始之日起按年繳納，第一日歷年用地時(shí)間超過半年的按半年計(jì)算;不足半年的免繳。

【解釋】(1)甲合營企業(yè)從2009年4月1日開始用地，2009年的場地使用費(fèi)按照半年繳納;(2)乙合營企業(yè)從2009年9月1日開始用地，2009年的場地使用費(fèi)免繳。

【例題·單選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于合營企業(yè)場地使用權(quán)的表述中，不正確的是( )。

A、如果中方投資者未用場地使用權(quán)作價(jià)出資的，則合營企業(yè)應(yīng)當(dāng)向中國政府繳納場地使用費(fèi);中方投資者以場地使用權(quán)作價(jià)出資的，其作價(jià)金額應(yīng)與取得同類場地使用權(quán)所應(yīng)繳納的場地使用費(fèi)相同

B、場地使用費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)由當(dāng)?shù)厥〖壢嗣裾?guī)定，并向商務(wù)部和國家土地主管部門備案

C、場地使用費(fèi)在開始用地的5年內(nèi)不調(diào)整，以后需要調(diào)整時(shí)，調(diào)整的間隔期應(yīng)當(dāng)不少于5年

D、場地使用權(quán)作為中國合營者出資的，在該合同期限內(nèi)不得調(diào)整

【答案】C

4、中外投資者任何一方不得用以外商投資企業(yè)的名義取得的貸款、租賃的設(shè)備以及他人財(cái)產(chǎn)作為自己的出資，也不得以外商投資企業(yè)或者投資他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資提供擔(dān)保。(1998年綜合題)

【解釋】北京A企業(yè)和美國B企業(yè)出資設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)甲，根據(jù)合同規(guī)定，A企業(yè)以機(jī)器設(shè)備折價(jià)100萬美元出資，B企業(yè)以貨幣資金100萬美元出資：(1)A企業(yè)對機(jī)器設(shè)備必須擁有所有權(quán)，并且未設(shè)定抵押;(2)100萬美元的貨幣資金可以是B企業(yè)自己的，也可以從銀行貸款。從銀行貸款時(shí)，只能以B企業(yè)的名義，而且不能用合營企業(yè)或者A企業(yè)的財(cái)產(chǎn)為其出資提供擔(dān)保。

【例題·單選題】在中國甲公司與外國乙公司擬訂的設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)的協(xié)議草案中，下列有關(guān)出資方式的約定，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。

A、甲公司通過乙公司提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保從銀行貸款作為出資

B、甲公司以已作抵押的廠房作為出資

C、乙公司以人民幣現(xiàn)金作為出資

D、乙公司以收購甲公司30%的資產(chǎn)作為出資

【答案】D

【解析】(1)選項(xiàng)A：合營企業(yè)任何一方不得以合營企業(yè)的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益或者合營他方的財(cái)產(chǎn)和權(quán)益為其出資擔(dān)保;(2)選項(xiàng)B：合營各方認(rèn)繳的出資，必須是自己所有并且未設(shè)立任何擔(dān)保物權(quán)的實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán);(3)選項(xiàng)C：外國合營者以貨幣出資時(shí)，只能以外幣繳付出資，不能以人民幣繳付出資;(4)選項(xiàng)D：通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金。

三、外商投資企業(yè)的出資期限

1、普通出資期限

(1)一次性繳清：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清

(2)分期出資

①第一期出資：不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清

②總期限：自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起不得超過2年，與注冊資本的大小無關(guān)

【相關(guān)鏈接】外商投資的有限責(zé)任公司的股東首次出資額應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)的規(guī)定，其余部分應(yīng)當(dāng)自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。

【例題1·單選題】中國甲公司擬與外國乙公司共同投資設(shè)立丙中外合資經(jīng)營企業(yè)。丙企業(yè)的注冊資本為600萬美元，其中甲公司出資400萬美元，乙公司出資200萬美元。合營合同約定中外投資各方分兩期繳付出資。2009年5月10日，丙企業(yè)取得工商行政管理部門于2009年5月5日簽發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)乙公司第一期繳付出資的表述中，正確的是( )。(2009年新制度)

A、乙公司應(yīng)于2009年8月5日前至少繳付30萬美元

B、乙公司應(yīng)于2009年8月10日前至少繳付50萬美元

C、乙公司應(yīng)于2009年11月5日前至少繳付30萬美元

D、乙公司應(yīng)于2009年11月10日前至少繳付50萬美元

【答案】A

【解析】合營各方第一期出資額不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。本題的關(guān)鍵在于：分期出資的計(jì)算起點(diǎn)為營業(yè)執(zhí)照的簽發(fā)日期(而非取得日期)。

【例題2·多選題】甲公司是一家中外合資經(jīng)營企業(yè)，注冊資本為800萬美元，合營企業(yè)合同約定合營雙方分期繳納出資，2005年5月1日甲公司取得企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，正確的有( )。

A、在2005年5月1日，甲公司實(shí)收資本可以為零

B、在2005年8月1日，甲公司實(shí)收資本不得少于120萬美元

C、在 2007年5月1日，甲公司實(shí)收資本不得少于800萬美元

D、甲公司的投資總額最多為2000萬美元

【答案】ABCD

【解析】(1)選項(xiàng)A：合營企業(yè)的注冊資本是合營各方認(rèn)繳的出資額之和;(2)選項(xiàng)B：合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清;(3)選項(xiàng)C：分期出資的總期限不得超過2年;(4)選項(xiàng)D：注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2.5倍。

2、收購價(jià)款的支付期限(P72)(1998年多選題、2002年多選題)

通過收購國內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)或者股權(quán)設(shè)立合營企業(yè)的外國投資者，應(yīng)當(dāng)自合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)支付全部購買金;對特殊情況需要延長支付者，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照頒發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)支付購買總金額的60%以上，在1年內(nèi)付清全部購買金。

【解釋】總期限均不得超過1年，與收購價(jià)款的大小無關(guān)。

【例題·單選題】外國甲公司收購中國境內(nèi)乙公司的部分資產(chǎn)，收購價(jià)款為160萬美元，并以該資產(chǎn)作為出資與境內(nèi)丙公司于2008年4月1日成立了一家中外合資經(jīng)營企業(yè)。甲公司支付乙公司收購價(jià)款的下列方式中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。

A、甲公司于2008年6月30日向乙公司支付80萬美元，2009年3月30日支付80萬美元

B、甲公司于2008年6月30日向乙公司一次支付160萬美元

C、甲公司于2009年3月30日向乙公司一次支付160萬美元

D、甲公司于2008年9月30日向乙公司支付100萬美元，2009年6月30日支付60萬美元

【答案】B

【解析】(1)選項(xiàng)A：前6個(gè)月的支付比例低于60%;(2)選項(xiàng)C：一次性支付的期限不得超過3個(gè)月;(3)選項(xiàng)D：盡管前6個(gè)月支付的比例超過了60%，但總期限超過了1年。

3、未按照規(guī)定期限出資的責(zé)任界定(P72)(2000年多選題)

(1)各方均違約

視同外商投資企業(yè)自動(dòng)解散，外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。

(2)一方違約，一方守約

外商投資企業(yè)一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，逾期仍未繳付出資的，視同違約方自動(dòng)退出外商投資企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失;守約方應(yīng)當(dāng)在逾期1個(gè)月內(nèi)，向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散外商投資企業(yè)或者申請批準(zhǔn)另找投資者承擔(dān)違約方在合同中的權(quán)利和義務(wù)。

【例題1·多選題】根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的外方合營者未按照合同的規(guī)定如期繳付其出資，經(jīng)中方合營者催告1個(gè)月后仍未繳付的，可能引起的法律后果有( )。(2000年)

A、視同外方合營者自動(dòng)退出中外合資經(jīng)營企業(yè)

B、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)解散中外合資經(jīng)營企業(yè)

C、中方合營者向原審批機(jī)關(guān)申請批準(zhǔn)另找外方合營者

D、外方合營者賠償中方合營者因其未繳付出資造成的損失

【答案】ABCD

【例題2·單選題】下列關(guān)于合營企業(yè)合營各方出資的表述中，符合外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定的是( )。

A、合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起9個(gè)月內(nèi)繳清

B、合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于投資總額的15%

C、合營一方未按合同規(guī)定的期限繳清出資的，即為自動(dòng)退出合營企業(yè)

D、合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動(dòng)解散

【答案】D

【解析】(1)選項(xiàng)A：合營合同規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清;(2)選項(xiàng)B：合營合同規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資不得低于“各自認(rèn)繳出資額”的15%;(3)選項(xiàng)C：合營一方未按期繳付出資的，守約方應(yīng)當(dāng)催告違約方在1個(gè)月內(nèi)繳付出資，只有“逾期仍未繳付出資的”，才視同違約方自動(dòng)退出合營企業(yè)，守約方可以依法要求違約方賠償因未繳付出資造成的經(jīng)濟(jì)損失;(4)選項(xiàng)D：合營各方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動(dòng)解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動(dòng)失效。

4、同步問題

合營企業(yè)的投資者應(yīng)當(dāng)按合同規(guī)定的比例和期限同步繳付認(rèn)繳的出資額。因特殊情況不能同步繳付出資的，應(yīng)報(bào)原審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并按“實(shí)際”繳付的出資額比例分配收益。

【合伙企業(yè)】合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔(dān)，按照合伙協(xié)議的約定辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定;協(xié)商不成的，由合伙人按照“實(shí)繳出資”比例分配、分擔(dān);無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔(dān)。

【有限責(zé)任公司】股東按照“實(shí)繳”的出資比例分取紅利;但是，全體股東可以事先約定不按照出資比例分取紅利。

【合營企業(yè)】合營企業(yè)一般情況下(同步出資時(shí))按照“認(rèn)繳的出資比例”分配損益;不能同步繳付出資的，應(yīng)按“實(shí)際繳付的出資比例”分配收益。

【合作企業(yè)】合作企業(yè)(不論是否取得法人資格)為契約式企業(yè)，合作各方按照合作合同的約定分配收益。

5、控股問題

對合營企業(yè)中控股的投資者，在其實(shí)際繳付的出資未達(dá)到其認(rèn)繳的全部出資額之前，不得取得企業(yè)的決策權(quán)，不得將其在企業(yè)中的權(quán)益、資產(chǎn)以合并報(bào)表的方式納入該投資者的財(cái)務(wù)報(bào)表。

【解釋】控股的投資者只有當(dāng)自己認(rèn)繳的出資(或收購價(jià)款)“全部到位之后”(最后一筆出資到位之后)，才能取得對該企業(yè)的決策權(quán)。

2012年注冊會(huì)計(jì)師考試稅法預(yù)習(xí)輔導(dǎo)匯總

2012年注冊會(huì)計(jì)師考試財(cái)務(wù)成本管理預(yù)習(xí)講義匯總  

（責(zé)任編輯：xll）

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