1. 2013年3月18日，甲機(jī)械公司與乙融資租賃公司接洽融資租賃某型號(hào)數(shù)控機(jī)床事宜。同年4月1日，乙按照甲的要求與丙精密設(shè)備公司簽訂購(gòu)買一臺(tái)某型號(hào)機(jī)床的買賣合同。丁以保證人身份在該買賣合同中簽字，但該買賣合同沒(méi)有保證條款，且丁未與丙另行簽訂保證合同。

乙和丙簽訂的買賣合同中約定，機(jī)床價(jià)款1200萬(wàn)元。乙在締約當(dāng)日支付首期款400萬(wàn)元，丙在收到首期款一個(gè)月內(nèi)將機(jī)床交付給甲。乙在機(jī)床交付后8個(gè)月內(nèi)，每月支付100萬(wàn)元。

2013年8月3日甲未通知乙，以機(jī)床所有權(quán)人的身份將機(jī)床以市場(chǎng)價(jià)賣給戊，戊不知甲是承租人的身份，在收到機(jī)床后付清價(jià)款。乙知悉上述情況后，以甲不是機(jī)床所有人為由主張甲戊之間的合同無(wú)效，且主張自己是機(jī)床所有權(quán)人，要求戊返還機(jī)床。

2013年11月2日，由于乙連續(xù)3個(gè)月未支付機(jī)床價(jià)款共計(jì)300萬(wàn)元，丙要求乙一次性支付剩余的到期和未到期的500萬(wàn)元價(jià)款，乙認(rèn)為丙無(wú)權(quán)要求自己支付未到期的200萬(wàn)元，并以此為由未支付任何價(jià)款。丙遂要求丁承擔(dān)保證責(zé)任。丁拒絕，理由有兩個(gè)：(1)丁僅以保證人的身份在該買賣合同中簽字，買賣合同并不存在保證條款，且丁未與丙另行簽訂保證合同，因此，保證合同未成立;(2)即使保證合同成立，由于合同中未約定為連帶責(zé)任保證，因此，丁只承擔(dān)一般保證責(zé)任，丙不應(yīng)該在人民法院強(qiáng)制執(zhí)行乙財(cái)產(chǎn)之前要求丁承擔(dān)保證責(zé)任。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問(wèn)題。

(1)乙關(guān)于甲戊之間簽訂的買賣合同無(wú)效的觀點(diǎn)是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(2)乙關(guān)于自己仍為機(jī)床所有權(quán)人，并要求戊返還機(jī)床的主張是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(3)乙關(guān)于丙無(wú)權(quán)要求支付未到期的200萬(wàn)元的觀點(diǎn)是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(4)丁與丙的保證合同是否成立?并說(shuō)明理由。

(5)丁關(guān)于保證形式為一般保證的主張是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

【參考答案】

(1)乙的觀點(diǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方以出賣人在締約時(shí)對(duì)標(biāo)的物沒(méi)有所有權(quán)或者處分權(quán)為由主張合同無(wú)效的，人民法院不予支持。

第十五課時(shí) 第四章 第三節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】效力待定的合同(P72)

知識(shí)點(diǎn)二：效力待定合同(必考點(diǎn))

下列情形下訂立的合同為效力待定合同：

(三)無(wú)處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)而訂立的合同

經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無(wú)處分權(quán)的人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

(2)乙的觀點(diǎn)不符合規(guī)定。因?yàn)榧讓⑵涑凶獾淖赓U物無(wú)權(quán)處分，受讓方戊對(duì)甲不享有所有權(quán)并不知情，也不應(yīng)當(dāng)知情，屬于善意第三人;標(biāo)的物按市場(chǎng)價(jià)轉(zhuǎn)讓，且機(jī)床已經(jīng)交付(戊收到機(jī)床后付清價(jià)款)，戊有權(quán)主張善意取得該機(jī)床的所有權(quán)，乙不再擁有機(jī)床的所有權(quán)，無(wú)權(quán)要求戊返還。

第十課時(shí) 第三章 第三節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】善意取得制度(P47)

(3)乙的觀點(diǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的1/5的，出賣人可以要求買受人一并支付到期與未到期的全部?jī)r(jià)款或者解除合同。在本題中，截至2013年11月2日，乙未支付的到期價(jià)款300萬(wàn)元，占合同總價(jià)款1200萬(wàn)元的25%，已經(jīng)超過(guò)1/5，丙有權(quán)要求乙支付到期(300萬(wàn)元)與未到期(200萬(wàn)元)的全部?jī)r(jià)款。

【知識(shí)點(diǎn)】買賣合同

(4)丁與丙的保證合同成立。根據(jù)規(guī)定，主合同中雖然沒(méi)有保證條款，但保證人在主合同上以保證人的身份簽字或者蓋章的，保證合同成立。

(5)丁的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，如果當(dāng)事人在保證合同中對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

第十七課時(shí) 第四章 第五節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】保證(P77-78)

2. 2014年5月5日，因A公司未能償還對(duì)B公司的到期債務(wù)，B公司向人民法院提出對(duì)A公司進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請(qǐng)。

A公司收到人民法院通知后，于5月9日提出異議，認(rèn)為本公司未達(dá)破產(chǎn)界限，理由是：第一，B公司對(duì)A公司之債權(quán)由C公司提供連帶保證，而C公司完全有能力代為清償該筆債務(wù);第二，盡管A公司暫時(shí)不能清償所欠B公司債務(wù)，但其資產(chǎn)總額超過(guò)負(fù)債總額，不構(gòu)成資不抵債。經(jīng)審查相關(guān)證據(jù)，人民法院發(fā)現(xiàn)：雖然A公司的賬面資產(chǎn)總額超過(guò)負(fù)債總額，但其流動(dòng)資金不足，實(shí)物資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)，無(wú)法立即清償?shù)狡趥鶆?wù)。據(jù)此，人民法院于5月16日裁定受理B公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定了管理人。

在該破產(chǎn)案件中，有以下情況：

(1)2014年4月14日，人民法院受理了D公司訴A公司股東甲的債務(wù)糾紛案件。D公司主張，因甲未繳納出資，故應(yīng)就A公司所欠D公司債務(wù)承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任。該案尚未審結(jié)。

(2)A公司于2013年4月8日向E信用社借款200萬(wàn)元，期限1年。A公司以其所屬?gòu)S房為該筆借款提供了抵押擔(dān)保。2014年5月18日，經(jīng)管理人同意，A公司向E信用社償還了其所欠200萬(wàn)元借款本金及其利息。經(jīng)查，A公司用于抵押的廠房市場(chǎng)價(jià)值為500萬(wàn)元。有其他債權(quán)人提出，A公司向E信用社的清償行為屬于破產(chǎn)申請(qǐng)受理后對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償，故應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。

(3)2014年6月2日，F(xiàn)公司向管理人提出，根據(jù)其與A公司之間的合同約定，由其提供原材料，委托A公司加工了一批產(chǎn)品，現(xiàn)合同到期，要求提貨。據(jù)查，該批產(chǎn)品價(jià)值50萬(wàn)元，現(xiàn)存于A公司倉(cāng)庫(kù)，F(xiàn)公司已于2014年2月支付了全部加工費(fèi)10萬(wàn)元。管理人認(rèn)為該批產(chǎn)品屬于債務(wù)人財(cái)產(chǎn)，故不允許F公司提走。

要求：

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

(1)A公司以C公司為其債務(wù)提供了連帶保證且有能力代為清償為由，對(duì)破產(chǎn)申請(qǐng)?zhí)岢龅漠愖h是否成立?并說(shuō)明理由。

(2)人民法院以A公司現(xiàn)金不足，資產(chǎn)大多不能立即變現(xiàn)清償債務(wù)為由，裁定受理破產(chǎn)申請(qǐng)，是否符合破產(chǎn)法律制度的規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(3)對(duì)于D公司訴A公司股東甲的債務(wù)糾紛案，在程序上人民法院應(yīng)如何處理?并說(shuō)明理由。

(4)有關(guān)債權(quán)人關(guān)于A公司向E信用社清償行為無(wú)效的主張是否成立?并說(shuō)明理由。

(5)F公司是否有權(quán)提走其委托A公司加工的產(chǎn)品?并說(shuō)明理由。

【參考答案】

(1)異議不成立。根據(jù)規(guī)定，相關(guān)當(dāng)事人以對(duì)債務(wù)人的債務(wù)負(fù)有連帶責(zé)任的人未喪失清償能力為由，主張債務(wù)人不具備破產(chǎn)原因的，人民法院不予支持。

第四十二課時(shí) 第八章 第二節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】破產(chǎn)原因(P259)

(2)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖大于負(fù)債，但存在因資金嚴(yán)重不足或者財(cái)產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無(wú)法清償債務(wù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力。在本題中，A公司已經(jīng)不能清償其對(duì)B公司的到期債務(wù)，且明顯缺乏清償能力，人民法院應(yīng)當(dāng)受理B公司對(duì)A公司提出的破產(chǎn)清算申請(qǐng)。

第四十二課時(shí) 第八章 第二節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】破產(chǎn)原因(P260)

(3)人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。根據(jù)規(guī)定，破產(chǎn)申請(qǐng)受理前，債權(quán)人提起訴訟主張債務(wù)人的出資人等直接向其承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任，案件在破產(chǎn)申請(qǐng)受理時(shí)尚未審結(jié)的，人民法院應(yīng)當(dāng)中止審理。

第四十二課時(shí) 第八章 第二節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】破產(chǎn)申請(qǐng)的受理(P268)

(4)不成立。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，債務(wù)人對(duì)個(gè)別債權(quán)人的債務(wù)清償無(wú)效。但是，債務(wù)人以其財(cái)產(chǎn)向債權(quán)人提供物權(quán)擔(dān)保的，其在擔(dān)保物市場(chǎng)價(jià)值內(nèi)向債權(quán)人所作的債務(wù)清償，不受上述規(guī)定限制。

第四十二課時(shí) 第八章 第二節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】破產(chǎn)申請(qǐng)的受理(P266)

(5)F公司有權(quán)提走其委托A公司加工的產(chǎn)品。根據(jù)規(guī)定，債務(wù)人基于倉(cāng)儲(chǔ)、保管、承攬、代銷、借用、寄存、租賃等合同或者其他法律關(guān)系占有、使用的他人財(cái)產(chǎn)，不應(yīng)認(rèn)定為債務(wù)人財(cái)產(chǎn)。在本題中，A公司基于承攬合同占有F公司的財(cái)產(chǎn)，且F公司已付加工費(fèi)，管理人無(wú)權(quán)拒絕返還加工物。

第四十五課時(shí) 第八章 第四節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的一般規(guī)定(P274)

3.嘉業(yè)股份公司，在上海證券交易所上市，股本總額8億元，凈資產(chǎn)6億元，2014.3.5董事會(huì)對(duì)以下幾種融資方案進(jìn)行討論：

(1)發(fā)行優(yōu)先股方案。具體內(nèi)容如下：a.公開(kāi)發(fā)行優(yōu)先股3億股，籌資4億元;b.股息率暫定為6%，以后每年根據(jù)市場(chǎng)情況確定股息率;c.若每年有可分配稅后利潤(rùn)的情況下，必須按約定的股息率向優(yōu)先股股東分配股息;d.未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息，差額部分不予累積;e.優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤(rùn)分配。

(2)定向增發(fā)方案。具體內(nèi)容如下：非公開(kāi)發(fā)行普通股2億元，以證券投資基金管理的3只基金、7名自然人和一家境外戰(zhàn)略投資者為對(duì)象(境外戰(zhàn)略投資者將在發(fā)行結(jié)束后報(bào)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門備案)，境外戰(zhàn)略投資者在發(fā)行結(jié)束之日起12個(gè)月不得轉(zhuǎn)讓。

(3)公司債券發(fā)行方案。具體內(nèi)容如下，發(fā)行債券3億元，期限是5年，利率為5%，自核準(zhǔn)之日起30個(gè)月內(nèi)分3次發(fā)行完畢，首期發(fā)行額為1億元。

董事會(huì)對(duì)三種方案進(jìn)行討論后，認(rèn)為定向增發(fā)方案和公司債券方案有不符合規(guī)定的地方，且不符合公司的實(shí)際情況，所以決定采取優(yōu)先股發(fā)行方案，但對(duì)優(yōu)先股方案中部分不符合規(guī)定的地方進(jìn)行了修改，股東大會(huì)通過(guò)后。經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行。

2014.8.25日，A公司發(fā)布公告。稱其已經(jīng)持有嘉業(yè)股份公司5%的股份。并擬繼續(xù)增持。2014.9.10，A公司再次發(fā)布公告稱其又增持了嘉業(yè)公司5%的股份，但由于股價(jià)持續(xù)走高，未來(lái)12個(gè)月不再增持。經(jīng)查，8.25，A持有5%的普通股：9.10持有7%的普通股和3%的優(yōu)先股。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問(wèn)題。

(1)優(yōu)先股發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(2)2014.3.5的定向增發(fā)中，發(fā)行對(duì)象數(shù)量是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(3)引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序和認(rèn)購(gòu)股份后限定轉(zhuǎn)讓時(shí)間是否符合規(guī)定?并分別說(shuō)明理由。

(4)債券發(fā)行方案中，有哪些內(nèi)容不符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(5)A公司于9.10發(fā)布公告的行為是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

【參考答案】

(1)

①籌資金額不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司已發(fā)行的優(yōu)先股不得超過(guò)公司普通股股份總數(shù)的50%，且籌資金額不得超過(guò)發(fā)行前凈資產(chǎn)的50%，已回購(gòu)、轉(zhuǎn)換的優(yōu)先股不納入計(jì)算。本題中，凈資產(chǎn)為6億元，籌資4億元超過(guò)了50%。

②股息率約定不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公司公開(kāi)發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定采取固定股息率。

③約定差額部分不予累積不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定，未向優(yōu)先股股東足額派發(fā)股息的差額部分應(yīng)當(dāng)累積到下一會(huì)計(jì)年度。

④優(yōu)先股分配股息后，還可以同普通股股東一起參加剩余利潤(rùn)分配不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，公開(kāi)發(fā)行優(yōu)先股的，應(yīng)當(dāng)在公司章程中規(guī)定，優(yōu)先股股東按照約定的股息率分配股息后，不再同普通股股東一起參加剩余利潤(rùn)分配。

第三十六課時(shí) 第七章 第二節(jié)

(2)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，非公開(kāi)發(fā)行股票的發(fā)行對(duì)象不超過(guò)10名。其中證券投資基金管理公司以其管理的2只以上的基金認(rèn)購(gòu)的，視為1個(gè)發(fā)行對(duì)象。本題中，發(fā)行對(duì)象為9名。

(3)

①引入境外戰(zhàn)略投資者的審批程序不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對(duì)象為境外戰(zhàn)略投資者的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國(guó)務(wù)院相關(guān)部門事先批準(zhǔn)。(P212)

②認(rèn)股股份后限制轉(zhuǎn)讓時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行對(duì)象屬于下列情形之一的，具體發(fā)行對(duì)象及其認(rèn)購(gòu)價(jià)格或者定價(jià)原則應(yīng)當(dāng)由上市公司董事會(huì)的非公開(kāi)發(fā)行股票決議確定，并經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)，認(rèn)購(gòu)的股份自發(fā)行結(jié)束之日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓：上市公司的控股股東、實(shí)際控制人或者其控制的關(guān)聯(lián)人;通過(guò)認(rèn)購(gòu)本次發(fā)行的股份取得上市公司實(shí)際控制權(quán)的投資者;董事會(huì)擬引入的境內(nèi)外戰(zhàn)略投資者。

第三十六課時(shí) 第七章 第二節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】上市公司增發(fā)股票(P212)

(4)

①發(fā)行時(shí)間不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行公司債券，可以申請(qǐng)一次核準(zhǔn)，分期發(fā)行。自證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)發(fā)行之日起，公司應(yīng)在6個(gè)月內(nèi)首期發(fā)行。剩余數(shù)量應(yīng)當(dāng)在24個(gè)月內(nèi)發(fā)行完畢。本題中，30個(gè)月內(nèi)分3次發(fā)行完畢不符合規(guī)定。

第三十七課時(shí) 第七章 第三節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】公司債券的發(fā)行(P219)

②首期發(fā)行數(shù)量不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，首期發(fā)行數(shù)量應(yīng)當(dāng)不少于總發(fā)行數(shù)量的50%，剩余各期的發(fā)行數(shù)量由公司自行確定。本題中首期發(fā)行額為1億元少于50%，故不符合規(guī)定。

第三十七課時(shí) 第七章 第三節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】公司債券的發(fā)行(P218)

③發(fā)行數(shù)額不符合規(guī)定。本次發(fā)行后累計(jì)公司債券余額不超過(guò)最近一期期末凈資產(chǎn)額的40%。本題中，嘉業(yè)股份公司凈資產(chǎn)額為6億元，發(fā)行債券3億元，超過(guò)了40%，故不符合規(guī)定。

第三十七課時(shí) 第七章 第三節(jié)【知識(shí)點(diǎn)】公司債券的發(fā)行(P218)

(5)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，投資者持有或者通過(guò)協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份達(dá)到5%后，其所持該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少百分之五，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告，但表決權(quán)未恢復(fù)的優(yōu)先股不計(jì)入持股數(shù)額。本題中，9.10，A公司持有嘉業(yè)股份公司7%的普通股和3%的優(yōu)先股。由于3%的優(yōu)先股不計(jì)入持股比例，那么A公司僅增持2%的股份，故無(wú)需發(fā)布公告。

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第三十九課時(shí) 第七章 第五節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】持股權(quán)益披露(P234)

4、甲系A(chǔ)公司業(yè)務(wù)員，負(fù)責(zé)A公司與B公司的業(yè)務(wù)往來(lái)事宜。2014年2月，甲離職，但A公司并未將這一情況通知B公司。2014年3月3日，甲仍以A公司業(yè)務(wù)員名義到B公司購(gòu)貨，并向B公司交付了一張出票人為A公司、金額為30萬(wàn)元的支票，用于支付貨款，但未在支票上記載收款人名稱。之后，甲提走貨物。后查明，支票上所蓋A公司公章及財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人名章均系甲偽造。

B公司于2月20日與公益機(jī)構(gòu)C基金會(huì)簽訂書(shū)面協(xié)議，約定捐贈(zèng)30萬(wàn)元用于救災(zāi)。3月4日，B公司將支票交付C基金會(huì)，但未在支票上作任何記載。

3月5日，C基金會(huì)為支付D公司購(gòu)買救災(zāi)物品的貨款，將自己記載為收款人后，將支票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給D公司。

3月6日，D公司將該支票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給向E公司，用于購(gòu)買生產(chǎn)原料。后發(fā)現(xiàn)，E公司向D公司出售的原料存在嚴(yán)重質(zhì)量問(wèn)題。

3月10日，E公司將支票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給F大學(xué)，用于設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金。

3月11日，F(xiàn)大學(xué)向支票所記載的付款銀行請(qǐng)求付款時(shí)，銀行發(fā)現(xiàn)支票上A公司及其財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人的簽章印章系偽造，遂拒絕付款。

F大學(xué)先后向D、E公司進(jìn)行追索，均遭拒絕。后F大學(xué)又向C基金會(huì)追索，C基金會(huì)向F大學(xué)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任后，分別向B公司和A公司追索，均遭拒絕。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問(wèn)題。

(1)D公司是否有權(quán)拒絕F大學(xué)的追索?并說(shuō)明理由。

(2)C基金會(huì)向F大學(xué)承擔(dān)票據(jù)責(zé)任后，是否有權(quán)向B公司進(jìn)行追索?是否有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈(zèng)與義務(wù)?并分別說(shuō)明理由。

(3)C基金會(huì)是否有權(quán)向A公司追索?并說(shuō)明理由。

(4)C基金會(huì)是否有權(quán)向甲追索?并說(shuō)明理由。

【參考答案】

(1)D公司有權(quán)拒絕F大學(xué)的追索。根據(jù)規(guī)定，票據(jù)債務(wù)人如果與持票人的前手是票據(jù)行為的直接當(dāng)事人，并且對(duì)其享有基礎(chǔ)關(guān)系上的抗辯，那么當(dāng)持票人乃是無(wú)償取得票據(jù)時(shí)，票據(jù)債務(wù)人有權(quán)以該事由對(duì)抗持票人。在本題中，E公司交付的貨物存在嚴(yán)重的質(zhì)量問(wèn)題，D公司有權(quán)以此為由對(duì)E公司提出抗辯;而F大學(xué)無(wú)對(duì)價(jià)取得票據(jù)(該支票用于設(shè)立獎(jiǎng)學(xué)金，屬于捐贈(zèng))，D公司有權(quán)以對(duì)抗E公司的事由，對(duì)抗F大學(xué)。(P334)

第五十一課時(shí) 第九章 第二節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】票據(jù)抗辯(P334)

(2)

①C基金會(huì)無(wú)權(quán)向B公司進(jìn)行追索。因?yàn)锽公司根本未在票據(jù)上簽章，不屬于票據(jù)債務(wù)人。

第五十一課時(shí) 第九章 第二節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】支票的具體制度(P355)

②C基金會(huì)有權(quán)要求B公司繼續(xù)履行贈(zèng)與義務(wù)。根據(jù)規(guī)定，具有救災(zāi)、扶貧等社會(huì)公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與合同或者經(jīng)過(guò)公證的贈(zèng)與合同，不得撤銷贈(zèng)與。在本題中，B公司與C基金會(huì)約定捐贈(zèng)30萬(wàn)元(而非捐贈(zèng)支票本身，支票只是該30萬(wàn)元的支付手段)，該贈(zèng)與合同又不得撤銷，C基金會(huì)未能實(shí)際得到票款的，有權(quán)要求B公司更換其他支付方式，繼續(xù)履行該贈(zèng)與合同。(P96)

第五十一課時(shí) 第九章 第二節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】票據(jù)的偽造和變?cè)?P328)

(3)C基金會(huì)無(wú)權(quán)向A公司追索。根據(jù)規(guī)定，在票據(jù)偽造的情況下，被偽造人不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。(P328)

【說(shuō)明】我們認(rèn)為，票據(jù)關(guān)系和票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系應(yīng)當(dāng)區(qū)分：(1)站在票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系(甲無(wú)權(quán)代理A公司與B公司訂立購(gòu)貨合同)的角度上，甲的行為構(gòu)成表見(jiàn)代理，A公司應(yīng)當(dāng)向B公司承擔(dān)合同責(zé)任;(2)站在票據(jù)關(guān)系的角度上，甲并未在票據(jù)上表明代理關(guān)系并以自己的名義簽章，該支票上出票人簽章直接顯示為A公司的簽章，甲的行為屬于票據(jù)偽造行為，而非票據(jù)代理行為，更談不上表見(jiàn)代理(如果構(gòu)成票據(jù)的表見(jiàn)代理，甲的行為首先應(yīng)該能被界定為票據(jù)代理行為，然后才談是否經(jīng)過(guò)被代理人授權(quán)、第三人是否有理由相信等問(wèn)題)。

第五十一課時(shí) 第九章 第二節(jié) 【知識(shí)點(diǎn)】票據(jù)的偽造和變?cè)?P328)

(4)C基金會(huì)無(wú)權(quán)向甲追索。根據(jù)規(guī)定，偽造人并未以自己名義在票據(jù)上簽章，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。(P329)

5、(案情不全，求補(bǔ)充)

2013年10月15日，人民法院根據(jù)債權(quán)人申請(qǐng)受理A公司破產(chǎn)清算案，并指定了管理人。在該破產(chǎn)案件中，存在以下情況：

(1)根據(jù)A公司章程的規(guī)定，股東分期繳納出資。其中，第一期出資于2011年2月1日公司設(shè)立時(shí)繳納，第二期出資于2014年2月28日繳納···，B公司、C公司均為A公司創(chuàng)始股東。其中B公司按時(shí)繳納了第一期出資，C公司尚未繳納任何出資。管理人要求B公司和C公司補(bǔ)繳其各自認(rèn)繳出資，被兩公司拒絕，B公司主張章程規(guī)定的第二期出資的繳納期限尚未到期，因此目前無(wú)需繳納。C公司主張，雖然未按章程規(guī)定的期限繳納第一期出資，但由于·····的行為已經(jīng)超過(guò)2年的訴訟時(shí)效，故可不再繳納。

(2)2013年1月起，A公司出現(xiàn)破產(chǎn)原因，但公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員仍然領(lǐng)取了績(jī)效獎(jiǎng)金。2013年4月起，A公司普遍拖欠職工工資······公司董事監(jiān)視和高級(jí)管理人員仍然領(lǐng)取工資。

(3)2013年9月，A公司向D公司訂購(gòu)一臺(tái)設(shè)備。根據(jù)雙方合同約定，A公司向D公司支付了30%的貨款，D公司將該設(shè)備向A公司發(fā)貨。······破產(chǎn)案件后，D公司立即向A公司主張取回在運(yùn)途中的設(shè)備，并通知承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物。但因承運(yùn)人的原因，未能取回設(shè)備。2013年10月·······到設(shè)備。

根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題：

(1)C公司關(guān)于其未履行出資繳納義務(wù)已經(jīng)超過(guò)訴訟時(shí)效，可不再繳納出資的主張是否成立?并說(shuō)明理由。

(2)對(duì)于A公司董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員在公司發(fā)生破產(chǎn)原因后領(lǐng)取績(jī)效獎(jiǎng)金以及在拖欠職工工資的情況下領(lǐng)取工資的行為，管理人應(yīng)分別如何處理?

(3)D公司是否可以向管理人主張取回該設(shè)備?并說(shuō)明理由。

6、(案情不全)

甲公司為了還清欠乙公司的貨款50萬(wàn)元，向乙公司開(kāi)出了一張承兌匯票，后乙公司財(cái)務(wù)丙利用職務(wù)便利盜取該承兌匯票，未簽章就把他交給丁公司換取50萬(wàn)現(xiàn)金。后丁公司未作任何處理就把承兌匯票交給戊公司抵賬，在這個(gè)過(guò)程中，丁和戊都不知道承兌匯票是丙盜取的。2014年3月1日承兌匯票到期，戊在匯票被背書(shū)處簽字蓋章，交到銀行進(jìn)行兌換，銀行按票面金額進(jìn)行支付。

要求：

根據(jù)上述資料，回答下列問(wèn)題。

(1)丙是否取得票據(jù)權(quán)利?簡(jiǎn)單說(shuō)明理由。

(2)丁是否取得票據(jù)權(quán)利?簡(jiǎn)單說(shuō)明理由。

(3)戊是否取得票據(jù)權(quán)利?簡(jiǎn)單說(shuō)明理由

(4)銀行支付是否符合規(guī)定?簡(jiǎn)單說(shuō)明理由

（責(zé)任編輯：gx）

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