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(四)中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)

中外合資經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)包括董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)。董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定企業(yè)的一切重大問題，包括：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃，生產(chǎn)經(jīng)營活動方案，收支預(yù)算，利潤分配，勞動工資計(jì)劃，停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計(jì)師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等。

董事會成員不得少于3人，董事名額的分配由合營各方參照出資比例協(xié)商確定。董事會會議每年至少召開一次，經(jīng)l/3以上董事提議，可召開董事會臨時會議。董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席方能舉行，由董事長負(fù)責(zé)召集或主持。董事長不能召集時，由董事長委托副董事長或其他董事負(fù)責(zé)召集并主持董事會會議。董事會形成決議采取的表決方式，根據(jù)所需表決事項(xiàng)重要程度的不同，表決可采取多數(shù)通過或一致通過的方法。法律規(guī)定下列事項(xiàng)須由出席董事會會議的董事一致通過方可做出決議：(1)章程的修改;(2)企業(yè)的中止、解散;(3)注冊資本的增加、減少;(4)企業(yè)的合并、分立。其他事項(xiàng)可以根據(jù)合營企業(yè)章程載明的議事規(guī)則做出決議。

(五)中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營期限和終止(重點(diǎn)掌握)

舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)，屬于國家規(guī)定鼓勵和允許投資項(xiàng)目的合營各方可以在合同中約定合營期限，也可以不約定合營期限。但屬于下列行業(yè)或情況的，合營各方應(yīng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定在合營合同中約定合營期限：(1)服務(wù)性行業(yè);(2)從事土地開發(fā)及經(jīng)營房地產(chǎn)的;(3)從事資源勘查開發(fā)的;(4)國家規(guī)定限制投資項(xiàng)目的;(5)其他法律、法規(guī)規(guī)定需要約定合營期限的。約定合營期限的合營企業(yè)，合營各方同意延長合營期限的，應(yīng)在距合營期滿前6個月向?qū)徟鷻C(jī)構(gòu)提出申請，審批機(jī)構(gòu)應(yīng)在接到申請書之日起1個月內(nèi)予以批復(fù)。

中外合資經(jīng)營企業(yè)的終止，有以下幾種情況：(1)合營期限屆滿;(2)企業(yè)嚴(yán)重虧損無力繼續(xù)經(jīng)營;(3)合營一方不履行協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)，致使企業(yè)無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)企業(yè)因自然災(zāi)害或戰(zhàn)爭等不可抗力遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(5)合營企業(yè)未達(dá)到經(jīng)營目的，同時又無發(fā)展前途;(6)合營企業(yè)合同、章程所規(guī)定的其他解散原因已經(jīng)出現(xiàn)。

上述第(2)、(4)、(5)、(6)項(xiàng)情況發(fā)生的，由董事會提出解散申請書，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn);第(3)項(xiàng)情況發(fā)生的，由履行合同的一方提出申請，報(bào)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。在第(3)項(xiàng)情況下，不履行合營企業(yè)協(xié)議、合同和章程規(guī)定的義務(wù)一方，應(yīng)當(dāng)對合營企業(yè)由此造成的損失負(fù)賠償責(zé)任。

三、中外合作經(jīng)營企業(yè)法

中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)都屬于外商投資企業(yè)。在企業(yè)的設(shè)立、終止及企業(yè)采購、銷售等經(jīng)營管理方面有許多相同或相似的規(guī)定。但是，中外合作經(jīng)營企業(yè)在組織形式、合作條件、利潤分配、組織機(jī)構(gòu)等方面有比較靈活的規(guī)定。

(一)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織形式

中外合作經(jīng)營企業(yè)是契約式的合營企業(yè)，合作的基礎(chǔ)是合作企業(yè)合同。合作企業(yè)可以采取兩種組織形式，基于合作雙方的意思組成法人企業(yè)或非法人企業(yè)。若符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定，可依法取得中國法人資格，實(shí)行有限責(zé)任制，合作企業(yè)以其全部財(cái)產(chǎn)對債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任，合作各方以其出資額或約定對合作企業(yè)債務(wù)負(fù)有限責(zé)任;不具備法人資格的合作企業(yè)，法理上屬于合伙性質(zhì)，可以成為我國《民法通則》第52條規(guī)定的聯(lián)營式的合作企業(yè)。中外合作經(jīng)營企業(yè)法對這類企業(yè)的責(zé)任形式未作規(guī)定，但是在實(shí)踐中這一類企業(yè)對外較多地采取有限責(zé)任形式。在合作企業(yè)合同中合作雙方應(yīng)當(dāng)約定合作各方承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任形式和比例。

(二)關(guān)于中外合作各方出資的規(guī)定

中外合作者的投資或提供的合作條件可以是現(xiàn)金、實(shí)物、土地使用權(quán)、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)利。合作各方的出資不必折算為貨幣形式計(jì)算比例，只須確定雙方的合作條件。中外合作者的投資或提供的合作條件由中國注冊會計(jì)師或有關(guān)機(jī)構(gòu)驗(yàn)證并出具證明。用借款進(jìn)行投資的，其擔(dān)保自行解決。中外合作者應(yīng)當(dāng)依照法律、法規(guī)的規(guī)定和合作企業(yè)合同的約定，如期履行繳足投資、提供合作條件的義務(wù)。逾期不履行的，由工商行政管理機(jī)關(guān)限期履行，限期屆滿仍未履行的，由審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)和工商管理機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)規(guī)定處理。在合作期間，中外合作者一方轉(zhuǎn)讓其在合作企業(yè)中的全部或部分權(quán)利、義務(wù)的，必須經(jīng)他方同意，并報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。

(三)中外合作經(jīng)營企業(yè)利潤分配和資本回收

企業(yè)的全部固定資產(chǎn)歸中國合作者所有的，可以在合作企業(yè)合同中約定外國合作者在合作期限內(nèi)先行回收投資的辦法。外國合作者在合作期限內(nèi)可以申請按照下列方式先行回收其投資：

1.在按照投資或者提供合作條件進(jìn)行分配的基礎(chǔ)上，在合作企業(yè)合同中約定擴(kuò)大外國合作者的收益分配比例;

2.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)按照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)，外國合作者在合作企業(yè)繳納所得稅前回收投資;

3.經(jīng)財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)和審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的其他回收投資方式。

合作企業(yè)合同約定外國合作者在繳納所得稅前回收投資的，必須向財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)提出申請，由財(cái)政稅務(wù)機(jī)關(guān)依照國家有關(guān)稅收的規(guī)定審查批準(zhǔn)。

(四)中外合作經(jīng)營企業(yè)的組織機(jī)構(gòu)(重點(diǎn)掌握)

實(shí)踐中，除采取董事會管理制以外，還可以采取聯(lián)合管理制、委托管理制。董事會管理制是實(shí)行董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制。具有法人資格的合作企業(yè)，一般采取董事會制。董事會是合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合作企業(yè)的重大問題。有關(guān)董組建與職責(zé)、工作程序等可參照《中定。聯(lián)合管理制是不具有法人資格的的管理方式。由合作各方代表組成的最高領(lǐng)導(dǎo)和決策機(jī)構(gòu)，它有權(quán)決定企業(yè)的重大問題。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)的主任和副主任，分別由中外合作者擔(dān)任。聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)可以決定任命或聘請總經(jīng)理負(fù)責(zé)合作企業(yè)的日常經(jīng)營管理工作?？偨?jīng)理對聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。委托管理制是合作企業(yè)委托合作一方或中外合作者以外的第三方對合作企業(yè)進(jìn)行管理，組成委托管理機(jī)構(gòu)。委托中外合作者一方管理的，需經(jīng)中外合作雙方同意。受托方負(fù)責(zé)企業(yè)的經(jīng)營管理，合作他方不得參與企業(yè)經(jīng)營管理活動。委托第三方進(jìn)行經(jīng)營管理的，須經(jīng)董事會或聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)一致同意，合作企業(yè)與受托方訂立委托管理合同，由受托方獨(dú)立行使企業(yè)經(jīng)營管理權(quán)。合作企業(yè)各方不參與經(jīng)營管理，只收取投資利潤。受托方根據(jù)委托管理合同的規(guī)定對委托方負(fù)責(zé)，并受委托方監(jiān)督。合作企業(yè)成立后，改為委托中外合作者以外的第三人經(jīng)營管理的，屬于企業(yè)事項(xiàng)的重大變更，應(yīng)報(bào)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

四、外資企業(yè)法

(一)外資企業(yè)的概念和法律特征

外資企業(yè)是在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國投資者投入，沒有東道國資本加入的企業(yè)。不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。外資企業(yè)具有如下法律特征：

1.外資企業(yè)是依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)。外資企業(yè)的這一法律特征使其與外國企業(yè)區(qū)別開來。所謂外國企業(yè)，是指在國外依照外國法律設(shè)立的，經(jīng)東道國法律的許可在東道國境內(nèi)從事經(jīng)營的企業(yè)。

2.外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入，企業(yè)中沒有中方的資本。這是外資企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)的主要區(qū)別。

3.外資企業(yè)是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的子公司，或者指外商在中國投資新建立的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國的分支機(jī)構(gòu)。所謂分支機(jī)構(gòu)，廣義地講包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分公司和常駐代表機(jī)構(gòu)。分公司雖能從事一定的經(jīng)濟(jì)活動，但它不實(shí)行獨(dú)立核算，不能單獨(dú)承擔(dān)民事責(zé)任，因而不具備法人資格。常駐代表機(jī)構(gòu)是外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織派駐到我國，主要從事一定范圍的聯(lián)絡(luò)、咨詢服務(wù)以及代理工作的常設(shè)機(jī)構(gòu)，它并不屬于企業(yè)，不能從事經(jīng)營活動。

(二)外資企業(yè)的組織形式和法律地位

外資企業(yè)的組織形式一般為有限責(zé)任公司，特殊情況下經(jīng)批準(zhǔn)也可采取其他形式。

《外資企業(yè)法》規(guī)定：“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格。”

(三)外資企業(yè)的注冊資本與出資方式

外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機(jī)關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認(rèn)繳的全部出資額。外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當(dāng)符合中國有關(guān)規(guī)定。

外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。但是，因投資額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，并向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機(jī)器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

外國投資者以機(jī)器設(shè)備作價出資的，該機(jī)器設(shè)備應(yīng)當(dāng)是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的設(shè)備。該機(jī)器設(shè)備的作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備當(dāng)時的國際市場正常價格。對作價出資的機(jī)器設(shè)備，應(yīng)當(dāng)列出詳細(xì)的作價出資清單，包括名稱、種類、數(shù)量、作價等，作為設(shè)立外資企業(yè)申請書的附件一并報(bào)送審批機(jī)關(guān)。

外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資時，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)必須是外國投資者自己所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當(dāng)與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。

對作價出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)當(dāng)備有詳細(xì)資料，包括所有權(quán)證書的復(fù)制件、有效狀況及其技術(shù)性能、實(shí)用價值、作價的計(jì)算依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)等，作為設(shè)立外資企業(yè)申請書的附件一并報(bào)送審批機(jī)關(guān)。

作價出資的機(jī)器設(shè)備運(yùn)抵中國口岸時，外資企業(yè)應(yīng)當(dāng)報(bào)請中國的商檢機(jī)構(gòu)進(jìn)行檢驗(yàn)，由該商檢機(jī)構(gòu)出具檢驗(yàn)報(bào)告。作價出資的機(jī)器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量與外國投資者報(bào)送審批機(jī)關(guān)的作價出資清單列出的機(jī)器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量不符的，審批機(jī)關(guān)有權(quán)要求外國投資者限期改正。

作價出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)實(shí)施后，審批機(jī)關(guān)有權(quán)進(jìn)行檢查。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)與外國投資者原提供的資料不符的，審批機(jī)關(guān)有權(quán)要求外國投資者限期改正。

外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當(dāng)在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認(rèn)繳出資額的15%，并應(yīng)當(dāng)在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。

(四)外資企業(yè)的經(jīng)營期限、終止(重點(diǎn)掌握)與清算

外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。外資企業(yè)的經(jīng)營期限，從其營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計(jì)算。外資企業(yè)經(jīng)營期滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)送延長經(jīng)營期限的申請書。審批機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在收到申請書之日起30天內(nèi)決定批準(zhǔn)或者不批準(zhǔn)。外資企業(yè)經(jīng)批準(zhǔn)延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當(dāng)自收到批準(zhǔn)延長期限文件之日起30天內(nèi)，向工商行政管理機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止：(1)經(jīng)營期限屆滿;(2)經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，外國投資者決定解散;(3)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴(yán)重?fù)p失，無法繼續(xù)經(jīng)營;(4)破產(chǎn);(5)違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷;(6)外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。外資企業(yè)如存在上述第(2)、(3)、(4)項(xiàng)所列情形，應(yīng)當(dāng)自行提交終止申請書，報(bào)審批機(jī)關(guān)核準(zhǔn)。審批機(jī)關(guān)做出核準(zhǔn)的日期為企業(yè)的終止日期。

外資企業(yè)依照上述第(1)、(2)、(3)、(6)項(xiàng)的規(guī)定終止的，應(yīng)當(dāng)在終止之日起15天內(nèi)對外公告并通知債權(quán)人，并在終止公告發(fā)出之日起15天內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報(bào)審批機(jī)關(guān)審核后進(jìn)行清算。清算委員會應(yīng)當(dāng)由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機(jī)關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計(jì)師、律師等參加。清算費(fèi)用從外資企業(yè)現(xiàn)存財(cái)產(chǎn)中優(yōu)先支付。

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