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資產(chǎn)評(píng)估師考試經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)精講(123)

第六節(jié)　合同的變更、轉(zhuǎn)讓和終止

一、合同的變更

1.合同的變更有協(xié)議變更和依法變更(請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更)兩種。

2.如果對(duì)合同變更的內(nèi)容約定不明確的，就推定為合同未變更。

二、合同的轉(zhuǎn)讓

(一)合同轉(zhuǎn)讓的概念

合同的轉(zhuǎn)讓是指當(dāng)事人依法將合同的全部或者部分權(quán)利義務(wù)，轉(zhuǎn)讓給他人的法律行為。合同權(quán)利、義務(wù)的轉(zhuǎn)讓是變更合同主體。

合同的轉(zhuǎn)讓，可以分為合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓、合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓和合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓三種。

(二)合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓

1.債權(quán)人可以將合同的權(quán)利全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

(1)根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓;(如：贈(zèng)與、委托、雇用合同)

(2)按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓;

(3)依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

2.途徑：債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。

(三)合同義務(wù)的轉(zhuǎn)讓

1.債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意。

2.債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張?jiān)瓊鶆?wù)人對(duì)債權(quán)人的抗辯(例如：過(guò)了訴訟時(shí)效)。

3.債務(wù)人轉(zhuǎn)移義務(wù)的，新債務(wù)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)(例如：逾期的利息和擔(dān)保)，但該從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。

(四)合同權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓

1.當(dāng)事人一方經(jīng)對(duì)方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。

2.當(dāng)事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對(duì)合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

三、合同的終止

有下列情形之一的，合同的權(quán)利義務(wù)終止：

(一)債務(wù)已經(jīng)按照約定履行

(二)合同解除

1.定義：合同的解除是指當(dāng)事人一方在合同規(guī)定的期限內(nèi)未履行、未完全履行或者不能履行合同時(shí)，另一方當(dāng)事人或者發(fā)生不能履行情況的當(dāng)事人可以根據(jù)法律規(guī)定的或者合同約定的條件，通知對(duì)方解除雙方合同關(guān)系的法律行為。

2.形式：協(xié)議解除和法定解除(單方的法律行為)。

3.法定解除的情形：(選擇題、綜合題)

(1)因不可抗力致使“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”;

(2)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行“主要”債務(wù);

(3)當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)“催告”(商品房買賣為3個(gè)月)后在合理期限內(nèi)仍未履行;

(4)當(dāng)事人一方延遲履行債務(wù)或者有其他違約行為致使“不能實(shí)現(xiàn)合同目的”;

(5)法律規(guī)定的其他情形。

①不安抗辯權(quán)：(教材343頁(yè))當(dāng)事人在中止履行合同后，如果對(duì)方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，可以解除合同。

②承攬合同：(教材390頁(yè))定作人可以隨時(shí)解除承攬合同，造成承攬人損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

4.合同解除的期限

(1)有法定或者約定的，按其要求;

(2)無(wú)法定或者約定的，催告后在合理期限內(nèi)不行使的，該權(quán)利消滅。

5.程序：合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。

6.法律后果

(1)尚未履行的，終止履行;

(2)已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失。

(三)債務(wù)相互抵銷;

1.法定抵銷

(1)當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，債務(wù)標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方均可主張抵銷。

(2)下列債務(wù)均不可抵銷：

①法律規(guī)定不得抵銷的債務(wù)。(如因故意侵權(quán)行為而產(chǎn)生的債務(wù))

②合同性質(zhì)不能抵銷的債務(wù)。(如提供勞務(wù)的債務(wù))

(3)當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方，通知自到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。抵銷不得附條件或者附期限。

2.約定抵銷

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。

(四)債務(wù)人依法將標(biāo)的物提存;

1.債務(wù)人可以將標(biāo)的物提存的情形

(1)債權(quán)人沒(méi)有正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng);

(2)債權(quán)人下落不明;

(3)債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確定監(jiān)護(hù)人;

(4)法律規(guī)定的其他情形。

特殊：標(biāo)的物不適于提存或者提存費(fèi)用過(guò)高的，債務(wù)人依法可以拍賣或者變賣標(biāo)的物，提存所得的價(jià)款。

2.通知義務(wù)

除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。

3.提存的法律效力

(1)毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由債權(quán)人承擔(dān);

(2)標(biāo)的物的孳息歸債權(quán)人所有;

(3)提存費(fèi)用由債權(quán)人負(fù)擔(dān)。

(4)債權(quán)人未履行債務(wù)或者提供擔(dān)保之前，提存部門應(yīng)當(dāng)拒絕其領(lǐng)取提存物。

4.債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起5年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸“國(guó)家”所有。

(五)債權(quán)人免除債務(wù);(涉及第三人利益的除外)

(六)債權(quán)債務(wù)同歸于一人;(涉及第三人利益的除外)

(七)法律規(guī)定或者當(dāng)事人約定終止的其他情形。

【注意】合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。

【例題·單選題】(2005)張某和某服裝廠簽訂了一份服裝買賣合同，約定：張某為買方，預(yù)先支付全部貨款;服裝廠為賣方，收到貨款后10天內(nèi)發(fā)貨。合同訂立后，張某支付了全部貨款。付款后第二日，因與李某存在債務(wù)糾紛，張某逃到外地避債，下落不明，致使服裝廠無(wú)法向其按時(shí)交貨。按照法律規(guī)定，服裝廠可以采取的消滅債務(wù)關(guān)系的措施是()。

A.行使留置權(quán)

B.將服裝向有關(guān)機(jī)關(guān)提存

C.行使不安抗辯權(quán)

D.行使代位權(quán)

『正確答案』B

『答案解析』債權(quán)人下落不明的，債務(wù)人可以采取提存的方法履行債務(wù)。提存之后，合同終止。

【例題·單選題】合同當(dāng)事人發(fā)生的下列情形中，不屬于法定解除合同的是()。

A.甲、乙雙方經(jīng)協(xié)商同意，并且不因此損害國(guó)家利益和社會(huì)公共利益

B.當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行

C.甲方由于不可抗力致使合同的全部義務(wù)不能履行

D.當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的

『正確答案』A

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