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資產(chǎn)評(píng)估師考試經(jīng)濟(jì)法考點(diǎn)精講(122)

三、定金

(一)定金的概念及特征、種類(lèi)

1.概念：定金是指為擔(dān)保合同的履行，當(dāng)事人一方在合同訂立時(shí)或合同訂立后履行合同之前支付給對(duì)方的一定數(shù)額的貨幣。

2.特征：

(1)具有雙向性。無(wú)論是交付定金一方，還是接受定金一方違約時(shí)，均應(yīng)受定金法則制裁。(2)定金交付后即轉(zhuǎn)移所有權(quán)——不同于其他擔(dān)保

抵押、質(zhì)押和留置等均不轉(zhuǎn)移擔(dān)保物的所有權(quán)。

(3)定金合同是實(shí)踐性合同。定金擔(dān)保以定金交付為成立要件。定金未交付，僅有定金合同不能成立定金擔(dān)保。

(4)定金應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式約定。

(5)定金不等于訂金或預(yù)付款，因?yàn)樾杳鞔_約定適用定金罰則。

(6)當(dāng)事人可以約定定金數(shù)額，但應(yīng)以不超過(guò)主合同標(biāo)的的20%為限，否則超過(guò)部分無(wú)效。

【例解】甲方與乙方簽訂了一份合同，主合同標(biāo)的是100萬(wàn)元，故定金數(shù)額要小于等于100×20%=20萬(wàn)元。

若約定的定金是15萬(wàn)元的話，這符合規(guī)定;若約定的定金是25萬(wàn)，則20萬(wàn)元是符合規(guī)定的，5萬(wàn)應(yīng)當(dāng)返還給對(duì)方。

(二)定金的效力

1.給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金;

收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

定金無(wú)論是收回、抵作價(jià)款還是雙倍返還，均不計(jì)算利息。

2.定金罰則具備的條件：

(1)主合同有效且未終止。

(2)要有當(dāng)事人不履行合同的行為。如果當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。

(3)不履行合同的一方要有過(guò)錯(cuò)。

【例解】甲方與乙方簽訂了一份合同，主合同標(biāo)的是100萬(wàn)元，甲向乙支付的定金為20萬(wàn)元，若乙違約，未履行部分為60%，雙倍返還的定金為原定金數(shù)額的60%即24萬(wàn)元，加上剩下的8萬(wàn)元，乙共支付給甲32萬(wàn)元。

3.當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款。(記憶)

【例題·單選題】甲乙訂立買(mǎi)賣(mài)合同約定：甲向乙交付200噸銅材，貨款為200萬(wàn)元;乙向甲支付定金20萬(wàn)元;如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金30萬(wàn)元。甲因?qū)~材賣(mài)給丙而無(wú)法向乙交貨。在乙向法院起訴時(shí)，既能最大限度保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請(qǐng)求是()。

A.請(qǐng)求甲雙倍返還定金40萬(wàn)元

B.請(qǐng)求甲支付違約金30萬(wàn)元

C.請(qǐng)求甲支付違約金30萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求甲雙倍返還定金40萬(wàn)元

D.請(qǐng)求甲支付違約金30萬(wàn)元，同時(shí)請(qǐng)求返還定金20萬(wàn)元

『正確答案』D

『答案解析』違約金、定金不能同時(shí)適用，是指違約金與定金罰則不能夠同時(shí)并用，D中的20萬(wàn)元的定金是返還甲收取的乙的定金，不是定金罰則，所以D是可以的。C中的情形屬于定金與違約金并用的情形。AB不能夠最大限度保護(hù)乙的利益。

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