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綜合題

1、2001年8月，王某、張某、李某三人共同投資設(shè)立了甲有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱“甲公司”)。2001年10月，甲公司聯(lián)合另外五家公司共同設(shè)立了乙股份有限公司(簡(jiǎn)稱“乙公司”)。乙公司于2005年5月首次公開(kāi)發(fā)行股份，同年6月其股票在證券交易所上市交易。

2006年2月15日，甲公司召開(kāi)股東會(huì)審議2005年度利潤(rùn)分配方案和董事會(huì)組成人員調(diào)整方案。決議通過(guò)后，持有甲公司15%股權(quán)的股東王某對(duì)利潤(rùn)分配數(shù)額有異議，要求召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。據(jù)了解，甲公司章程規(guī)定：公司股東按照投資比例行使表決權(quán)，按照平均原則分配利潤(rùn)。 2006年2月底，甲公司單獨(dú)投資設(shè)立了丙有限責(zé)任公司(簡(jiǎn)稱“丙公司”)。

2006年3月，乙公司向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法聘請(qǐng)N證券公司為承銷(xiāo)機(jī)構(gòu)。N證券公司了解到：乙公司凈資產(chǎn)為1.2億元;2003年乙公司首次發(fā)行2年期公司債券500萬(wàn)元，債券本息已全部支付。同月，乙公司擬在2005年年度報(bào)告中披露持有公司股份最多的前5名股東的名單和持股數(shù)額，但不披露公司監(jiān)事持股情況和實(shí)際控制人情況。

2006年4月，乙公司擬對(duì)本公司章程作如下修改：公司持有的本公司股份享有表決權(quán);公司利潤(rùn)分配實(shí)行同股同利，公司持有的本公司股份與其他股份一同參與公司利潤(rùn)分配。

根據(jù)上述事實(shí)和相關(guān)法律制度的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

1.甲公司審議2005年度利潤(rùn)分配方案和董事會(huì)組成人員調(diào)整方案時(shí)，在什么情況下可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議而直接做出決定?

2.王某在什么條件下可以自行召集和主持股東會(huì)?

3.丙公司可否再單獨(dú)投資設(shè)立有限責(zé)任公司?為什么?

4.丙公司可否在章程中規(guī)定“甲公司對(duì)丙公司的債務(wù)—概不承擔(dān)責(zé)任”?為什么?

5.乙公司2006年3月發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券時(shí)，是否需要保薦人?為什么?

6.乙公司2006年3月發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券的額度最高可以是多少萬(wàn)元?

7.乙公司擬在2005年年度報(bào)告中披露和不披露的內(nèi)容是否符合法律規(guī)定?為什么?

8.乙公司擬對(duì)公司章程所作的修改內(nèi)容是否符合法律規(guī)定?為什么?

2、甲股份有限公司董事會(huì)由15名董事組成。2009年8月20日，公司董事長(zhǎng)李某召集并主持召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，出席會(huì)議的共9名董事，另有6位董事因事請(qǐng)假，但都出具了委托書(shū)由其他董事代為出席會(huì)議;董事會(huì)會(huì)議討論的下列事項(xiàng)，經(jīng)表決有8名董事同意而獲通過(guò)(含委托代為出席行使表決權(quán)的董事)：

(1)鑒于公司董事會(huì)成員工作任務(wù)加重，決定給每位董事會(huì)成員漲25%的工資。

(2)鑒于監(jiān)事會(huì)成員中的職工代表李某在家休養(yǎng)，決定由本公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)。

(3)鑒于公司的本年銷(xiāo)售目標(biāo)訂立的比較高，擬將銷(xiāo)售科升格為銷(xiāo)售部，并面向社會(huì)公開(kāi)招聘銷(xiāo)售人員10人，公司應(yīng)收賬款壞賬問(wèn)題較為嚴(yán)重，決定單獨(dú)設(shè)立信用部門(mén)，負(fù)責(zé)審核給與賒銷(xiāo)的公司的信用情況，銷(xiāo)售科升格為銷(xiāo)售部和新設(shè)立信用部的方案經(jīng)股東大會(huì)通過(guò)后付諸實(shí)施。

09年9月10日，公司擬在創(chuàng)業(yè)板市場(chǎng)首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市，保薦人在對(duì)其進(jìn)行上市輔導(dǎo)時(shí)發(fā)現(xiàn)公司具體指標(biāo)如下所述：

①甲股份公司是由一有限責(zé)任公司于07年3月整體折股轉(zhuǎn)變而來(lái)，該有限責(zé)任公司成立于04年5月9日;

②最近一期末凈資產(chǎn)為1500萬(wàn)元，且不存在未彌補(bǔ)虧損;

③最近1年盈利，且凈利潤(rùn)不少于500萬(wàn)元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于5000萬(wàn)元，最近2年?duì)I業(yè)收入增長(zhǎng)率均不低于20%;

④發(fā)行前股本總額不少于3000萬(wàn)元;

⑤甲公司與甲公司的實(shí)際控制人A公司，均主營(yíng)電子產(chǎn)品生產(chǎn)與銷(xiāo)售業(yè)務(wù)。

要求：根據(jù)以上事實(shí)，依據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

(1)甲公司董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)是否符合法律規(guī)定?為什么?

(2)甲公司董事會(huì)會(huì)議表決程序是否符合法律規(guī)定?為什么?

(3)董事會(huì)決定給每位董事漲工資的決定是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(4)董事會(huì)決定由公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)的決定是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(5)董事會(huì)認(rèn)為將公司銷(xiāo)售科升格為銷(xiāo)售部的方案和新設(shè)信用部的決定須經(jīng)公司股東大會(huì)通過(guò)的觀點(diǎn)是否符合法律規(guī)定?并說(shuō)明理由。

(6)在創(chuàng)業(yè)板首發(fā)并上市的條件是否符合規(guī)定?并說(shuō)明理由。

3、2007年7月1日，人民法院裁定受理債務(wù)人甲公司的破產(chǎn)申請(qǐng)，并指定乙律師事務(wù)所擔(dān)任破產(chǎn)管理人。在10月10 日召開(kāi)的第一次債權(quán)人會(huì)議上，管理人將甲公司的有關(guān)情況匯報(bào)如下：

1.全部財(cái)產(chǎn)的變現(xiàn)價(jià)值為2000萬(wàn)元。其中包括：

(1)已作為丁銀行貸款等值擔(dān)保物的財(cái)產(chǎn)價(jià)值為250萬(wàn)元;

(2)管理人發(fā)現(xiàn)甲公司于2006年11月1日無(wú)償轉(zhuǎn)讓140萬(wàn)元的財(cái)產(chǎn)，遂向人民法院申請(qǐng)予以撤銷(xiāo)、追回財(cái)產(chǎn)，并于2007年10月1日將該財(cái)產(chǎn)全部追回;

(3)甲公司綜合辦公樓價(jià)值800萬(wàn)元，已用于對(duì)所欠乙企業(yè)500萬(wàn)元貨款的抵押擔(dān)保，貨款尚未支付。

2.欠發(fā)職工工資社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用200萬(wàn)元、欠交稅款100萬(wàn)元;管理人于7月15 日解除了甲公司與丙公司所簽的一份買(mǎi)賣(mài)合同，給丙公司造成了120萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失。

3.人民法院的訴訟費(fèi)用30萬(wàn)元，管理人報(bào)酬20萬(wàn)元，為繼續(xù)營(yíng)業(yè)而支付的職工工資及社會(huì)保險(xiǎn)40萬(wàn)元。

要求：根據(jù)破產(chǎn)法律制度的規(guī)定，分別回答以下問(wèn)題：

(1)哪些屬于破產(chǎn)費(fèi)用?哪些屬于共益?zhèn)鶆?wù)?

(2)對(duì)甲公司無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，管理人是否有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)?并說(shuō)明理由。

(3)丙公司是否可以就其120萬(wàn)元的經(jīng)濟(jì)損失申報(bào)債權(quán)?并說(shuō)明理由。

(4)如果有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人丁銀行、乙企業(yè)均不放棄優(yōu)先受償權(quán)，在債權(quán)人會(huì)議上就破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案的表決中是否享有表決權(quán)?

(5)根據(jù)本題的具體數(shù)字，簡(jiǎn)述破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償順序。

(6)如果丙公司自最后分配公告之日起滿2個(gè)月仍不領(lǐng)取其破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配額，其分配額應(yīng)如何處理?并說(shuō)明理由。

4、甲公司與乙信用社簽訂了一份借款合同。合同約定：甲公司向乙信用社貸款人民幣500萬(wàn)元，借款期限為3年，借款用途為技術(shù)改造。甲公司按照信用社的要求提供保證擔(dān)保，保證人為當(dāng)?shù)乜h政府。乙信用社為了控制風(fēng)險(xiǎn)，將利息75萬(wàn)元預(yù)先在本金中扣除。

要求：根據(jù)以上事實(shí)及相關(guān)法律的規(guī)定，回答下列問(wèn)題：

(1)如果借款合同沒(méi)有采用書(shū)面形式是否合法?并說(shuō)明理由。

(2)該合同的擔(dān)保是否合法?并說(shuō)明理由。

(3)乙信用社將利息預(yù)先在本金中扣除是否合法?并說(shuō)明理由。

(4)假如當(dāng)事人雙方?jīng)]有在合同中約定利息的支付期限，應(yīng)當(dāng)怎么處理?并說(shuō)明理由。

1、

【正確答案】：1.甲公司股東如果以書(shū)面形式對(duì)利潤(rùn)分配方案和董事會(huì)組成人員調(diào)整方案表示一致同意，可以不召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，直接做出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。P61

2.王某可以自行召集和主持股東會(huì)的條件是：董事會(huì)不能履行或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)召集和主持;監(jiān)事會(huì)不召集和主持的，代表l/10以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。P62

3.丙公司可以單獨(dú)投資設(shè)立公司，理由是：丙公司屬于一人有限公司;《公司法》規(guī)定，一個(gè)自然人投資的一人公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司，該規(guī)定沒(méi)有限制法人投資的一人公司再投資一人有限責(zé)任公司。P65

4.不可以。理由是：對(duì)于一人有限責(zé)任公司，《公司法》規(guī)定，股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。P65

5.乙公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券需要保薦人。理由是：《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷(xiāo)方式的，應(yīng)當(dāng)聘請(qǐng)具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。P254

6.乙公司本次發(fā)行公司債券額度最高可以為：12000 x 40%=4800(萬(wàn)元)P252

7.乙公司擬在2005年中披露和不打算予以披露的內(nèi)容不符合法律規(guī)定。理由是：《證券法》規(guī)定，上市公司的年度報(bào)告應(yīng)當(dāng)載明持有公司股份最多的前10位股東的名單和持股數(shù)額，監(jiān)事的持股情況以及公司的實(shí)際控制人。P258

8.乙公司擬對(duì)公司章程所作的修改內(nèi)容不符合法律規(guī)定。理由是：《證券法》規(guī)定，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。公司持有的本公司股份不得參與利潤(rùn)分配。P73、77

2、

【正確答案】：(1)甲公司董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)符合法律規(guī)定，接照《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會(huì)須由過(guò)半數(shù)的董事出席方可舉行，該公司的董事會(huì)人數(shù)為15人，過(guò)半數(shù)為8人以上，該董事會(huì)會(huì)議由9人出席，是符合規(guī)定的。P73

(2)甲公司董事會(huì)會(huì)議表決程序符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，董事會(huì)決議必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。全體董事為15人，其中有8人同意，可以通過(guò)決議。P73

(3)董事會(huì)決定給每位董事漲工資的決定違法。根據(jù)《公司法》規(guī)定，股東大會(huì)才有權(quán)選舉和更換董事，并決定董事的報(bào)酬。P61

(4)董事會(huì)決定由公司職工王某參加監(jiān)事會(huì)的決定違法。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，選舉和更換由職工代表出任的監(jiān)事應(yīng)由公司職工民主選舉。P74

(5)董事會(huì)認(rèn)為將公司銷(xiāo)售科升格為銷(xiāo)售部的方案和新設(shè)信用部的決定須經(jīng)公司股東大會(huì)通過(guò)的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。根據(jù)《公司法》規(guī)定，公司董事會(huì)有權(quán)決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置。P63

(6)第一點(diǎn)符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定：發(fā)行人是依法設(shè)立且持續(xù)經(jīng)營(yíng)3年以上的股份有限公司。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營(yíng)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算。本題中是整體折股，有限公司于04年5月9日成立，于09年9月10日擬在創(chuàng)業(yè)板首發(fā)并上市，已滿3年，符合規(guī)定。

第二點(diǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬(wàn)元，且不存在未彌補(bǔ)虧損。題目中說(shuō)“最近一期末凈資產(chǎn)為1500萬(wàn)元”，不符合規(guī)定。

第三點(diǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，最近兩年連續(xù)盈利，最近兩年凈利潤(rùn)累計(jì)不少于1000萬(wàn)元，且持續(xù)增長(zhǎng);或者最近一年盈利，且凈利潤(rùn)不少于500萬(wàn)元，最近一年?duì)I業(yè)收入不少于5000萬(wàn)元，最近兩年?duì)I業(yè)收入增長(zhǎng)率均不低于30%。凈利潤(rùn)以扣除非經(jīng)常性損益前后孰低者為計(jì)算依據(jù)。題目中“最近2年?duì)I業(yè)收入增長(zhǎng)率均不低于20%”，不符合規(guī)定。

第四點(diǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行后股本總額不少于3000萬(wàn)元;而題目中是“發(fā)行前”，所以不符合規(guī)定。

第五點(diǎn)不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，以及嚴(yán)重影響公司獨(dú)立性或者顯失公允的關(guān)聯(lián)交易。題目中說(shuō)“甲公司與甲公司的實(shí)際控制人A公司均主營(yíng)電子產(chǎn)品生產(chǎn)與銷(xiāo)售業(yè)務(wù)”，即發(fā)行人與其實(shí)際控制人之間存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，不符合規(guī)定。P256

3、

【正確答案】：(1)人民法院的訴訟費(fèi)用30萬(wàn)元、管理人報(bào)酬20萬(wàn)元屬于破產(chǎn)費(fèi)用，合計(jì)50萬(wàn)元;為繼續(xù)營(yíng)業(yè)而支付的職工工資及社會(huì)保險(xiǎn)40萬(wàn)元屬于共益?zhèn)鶆?wù)。P121

(2)管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)前1年內(nèi)，對(duì)債務(wù)人無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的行為，管理人有權(quán)請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)。P113

(3)丙公司可以申報(bào)債權(quán)。根據(jù)規(guī)定，管理人依照《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定解除合同的，對(duì)方當(dāng)事人以因合同解除所產(chǎn)生的損害賠償請(qǐng)求權(quán)申報(bào)債權(quán)。P107

(4)債權(quán)人丁銀行、乙企業(yè)在債權(quán)人會(huì)議上就破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案的表決中不享有表決權(quán)。根據(jù)規(guī)定，有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的債權(quán)人對(duì)和解協(xié)議和破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配方案不享有表決權(quán)。P109

(5)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的清償順序

①對(duì)破產(chǎn)企業(yè)特定財(cái)產(chǎn)享有優(yōu)先受償權(quán)的債權(quán)：2000萬(wàn)元的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)首先清償銀行貸款250萬(wàn)元、乙企業(yè)貨款500萬(wàn)元。

②破產(chǎn)費(fèi)用和共益?zhèn)鶆?wù)：清償50萬(wàn)元的破產(chǎn)費(fèi)用和40萬(wàn)元的共益?zhèn)鶆?wù)。

③破產(chǎn)人所欠職工的工資和醫(yī)療、傷殘補(bǔ)助、撫恤費(fèi)用，所欠的應(yīng)當(dāng)劃入職工個(gè)人賬戶的基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用，以及法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付給職工的補(bǔ)償金：清償職工工資社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用200萬(wàn)元。

④破產(chǎn)人欠繳的除前項(xiàng)規(guī)定以外的社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用和破產(chǎn)人所欠稅款：清償稅款100萬(wàn)元。

⑤普通破產(chǎn)債權(quán)：剩余860萬(wàn)元的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)清償普通破產(chǎn)債權(quán)。

破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以清償同一順序的清償要求的，按照比例分配。P122

(6)管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人未受領(lǐng)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)分配額，管理人應(yīng)當(dāng)提存。債權(quán)人自最后分配公告之日起滿2個(gè)月仍不領(lǐng)取的，視為放棄受領(lǐng)分配的權(quán)利，管理人或者人民法院應(yīng)當(dāng)將提存的分配額分配給其他債權(quán)人。P122

4、

【正確答案】：(1)借款合同沒(méi)有采用書(shū)面形式不合法。根據(jù)《合同法》規(guī)定，借款合同采用書(shū)面形式，但自然人之間借款另有約定的除外。本案例中當(dāng)事人之間的借款不是自然人之間的借款，因此應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。P372

(2)該合同的擔(dān)保不合法。根據(jù)《擔(dān)保法》的規(guī)定，除了在經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的情況下，國(guó)家機(jī)關(guān)不能做保證人。P347

(3)將利息預(yù)先在本金中扣除不合法。根據(jù)《合同法》規(guī)定，借款的利息不得預(yù)先在本金扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際借款數(shù)額返還借款并計(jì)算利息。P374

(4)如果當(dāng)事人沒(méi)有約定利息支付期限，當(dāng)事人可以協(xié)議補(bǔ)充;不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議時(shí)，借款期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付;借款期間在1年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付，剩余期間不滿1年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時(shí)一并支付。本題中，本合同的借款期間為3年，應(yīng)當(dāng)在每屆滿1年時(shí)支付。P374

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（責(zé)任編輯：何以笙簫默）

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