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 第五節(jié)　企業(yè)改制法律實務(wù)

一、企業(yè)改制的主要內(nèi)容和形式

（一）企業(yè)改制的基本原則（P75）

1.堅持公有制為主體，多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的基本經(jīng)濟制度。

2.堅持政府引導和市場調(diào)節(jié)相結(jié)合，充分發(fā)揮市場配置資源的基礎(chǔ)性作用。

3.加強國有資產(chǎn)監(jiān)管，嚴格產(chǎn)權(quán)交易和股權(quán)轉(zhuǎn)讓程序，嚴防國有資產(chǎn)流失，確保國有資產(chǎn)保值增值。

4.堅持維護職工合法權(quán)益，保障職工對企業(yè)改制的知情權(quán)、參與權(quán)、監(jiān)督權(quán)和有關(guān)事項的決定權(quán)。

5.堅持依法改制、規(guī)范運作，公開、公平、公正，依法保護各方利益，維護企業(yè)正常的生產(chǎn)經(jīng)營秩序，有利于企業(yè)發(fā)展，確保企業(yè)和社會穩(wěn)定。

（二）企業(yè)改制的主要形式（P76）

按照《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的規(guī)定，企業(yè)改制的主要形式有：

1.國有獨資企業(yè)改為國有獨資公司；

2.國有獨資企業(yè)、國有獨資公司改為國有資本控股公司或非國有資本控股公司；

3.國有資本控股公司改為非國有資本控股公司。

二、企業(yè)改制的主要環(huán)節(jié)（P76）

1.制訂方案，上報批準

2.清產(chǎn)核資

3.財務(wù)審計

4.資產(chǎn)評估

企業(yè)的專利權(quán)、商標權(quán)、非專利技術(shù)和商譽等無形資產(chǎn)必須納入評估范圍。評估結(jié)果由批準改制和轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的單位核準。

5.交易管理

非上市企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓要進入產(chǎn)權(quán)交易市場；具體轉(zhuǎn)讓方式可采取拍賣、招投標、協(xié)議轉(zhuǎn)讓以及國家法律法規(guī)規(guī)定的其他方式。上市企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓在證券交易所進行。

【例題·單選題】按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定。辦理非上市企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的場所是（?。?/p>

A.證券交易所

B.企業(yè)債券市場

C.產(chǎn)權(quán)交易市場

D.柜臺交易

[答疑編號410020205]

『正確答案』C

『答案解析』按照《企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》的規(guī)定，非上市企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓要進入產(chǎn)權(quán)交易市場。

6.定價管理

7.轉(zhuǎn)讓價款管理（P77）

（1）轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的價款原則上應(yīng)一次結(jié)清。

（2）分期付款的，首期付款不得低于總價款的30%，其余價款應(yīng)由受讓方提供合法擔保，并在首期付款之日起一年內(nèi)付清。

（3）轉(zhuǎn)讓價款優(yōu)先用于職工的經(jīng)濟補償和移交社保機構(gòu)管理的職工社保費，以及企業(yè)拖欠的職工債務(wù)、欠交的社保費，剩余價款按有關(guān)規(guī)定處理。

【例題·單選題】在企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓中，受讓方可以采取分期付款的方式向轉(zhuǎn)讓方支付價款。下列有關(guān)受讓方采取分期付款方式支付價款的表述正確的是（?。?。

A.受讓方首次付款不得低于總價款的20%；其余款項應(yīng)當提供合法的擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年

B.受讓方首次付款不得低于總價款的30%；其余款項應(yīng)當提供合法的擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過1年

C.受讓方首次付款不得低于總價款的20%；其余款項應(yīng)當提供合法的擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過2年

D.受讓方首次付款不得低于總價款的30%；其余款項應(yīng)當提供合法的擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過2年

[答疑編號410020206]

『正確答案』B

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，企業(yè)國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的全部價款采取分期付款方式的，受讓方首期付款不得低于總價款的“30%”，并在合同生效之日起“5個工作日”內(nèi)支付；其余款項應(yīng)當提供合法的擔保，并應(yīng)當按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓方支付延期付款期間利息，付款期限不得超過“1年”。

三、企業(yè)改制應(yīng)注意事項

（一）認真制訂和審批企業(yè)改制方案（P78）

1.方案主要內(nèi)容

2.保全金融債權(quán)

改制方案必須明確保全金融債權(quán)，依法落實金融債務(wù)，并征得金融機構(gòu)債權(quán)的同意。

3.嚴格國有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓

4.出具法律意見書

企業(yè)改制必須由審批單位的法律顧問或該單位聘請的律師事務(wù)所出具對改制方案的法律意見書。擬改制為國有控股企業(yè)，且職工包括管理層不持本企業(yè)股權(quán)的，可由審批單位授權(quán)該企業(yè)的法律顧問出具。

5.嚴格履行批準程序

國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)所出資企業(yè)改制為非國有企業(yè)（國有股不控股或不參股），改制方案須報同級人民政府批準。

6.建立檔案管理制度

（二）加強對改制企業(yè)的財務(wù)審計和資產(chǎn)評估（P79）

1.企業(yè)改制必須由審批單位確定的中介機構(gòu)進行財務(wù)審計和資產(chǎn)評估。

提示：（1）不得聘請改制前兩年有違法違規(guī)記錄的會計師事務(wù)所和注冊會計師；

（2）不得聘請參與該企業(yè)上一次資產(chǎn)評估的資產(chǎn)評估機構(gòu)和注冊評估師；

（3）不得聘請同一中介機構(gòu)進行財務(wù)審計和資產(chǎn)評估。

2.改制為非國有的企業(yè)，必須在改制前由國有產(chǎn)權(quán)持有單位進行法定代表人離任審計，不得以財務(wù)審計代替離任審計。

3.非國有投資者以實物資產(chǎn)和專利權(quán)、商標權(quán)、非專利技術(shù)、土地使用權(quán)、探礦權(quán)、采礦權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等資產(chǎn)評估作價參與企業(yè)改制的，由國有產(chǎn)權(quán)持有單位和非國有投資者共同認可的中介機構(gòu)，對雙方進入改制的資產(chǎn)按同一基準日進行評估。若一方資產(chǎn)已評估，可由另一方對其結(jié)果進行復核。

（三）切實維護職工的合法權(quán)益（P80）

1.改制方案必須提交企業(yè)職工代表大會或職工大會審議，并按有關(guān)規(guī)定和程序及時向廣大職工群眾公布。

2.職工安置方案必須經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過，并及時向廣大職工群眾公布。

提示：方案主要內(nèi)容包括：企業(yè)人員狀況和分流安置意見；職工勞動合同的變更、解除及重新簽訂辦法；解除勞動合同職工的經(jīng)濟補償金支付辦法；社會保險關(guān)系接續(xù)；拖欠職工的工資等債務(wù)和企業(yè)欠繳的社會保險費處理辦法。

3.企業(yè)改制時，對經(jīng)確認的拖欠職工工資、集資款、醫(yī)療費和挪用的職工住房公積金以及企業(yè)欠繳的社會保險費，原則上要一次付清。

4.改制為國有控股企業(yè)的，改制后企業(yè)繼續(xù)履行改制前企業(yè)與留用職工簽訂的勞動合同；留用職工在改制前企業(yè)的工作年限應(yīng)合并計算為改制后企業(yè)的工作年限，原企業(yè)不得向繼續(xù)留用的職工支付經(jīng)濟補償金。

提示：（1）改制為非國有企業(yè)的，要嚴格按有關(guān)規(guī)定處理好改制企業(yè)與職工的勞動關(guān)系，對不再留用的職工，要支付經(jīng)濟補償金。（2）國有產(chǎn)權(quán)持有單位不得強迫職工將經(jīng)濟補償金等費用用于對改制后企業(yè)的投資或借給改制后企業(yè)使用。

5.企業(yè)實施改制時，必須向職工群眾公布企業(yè)的總資產(chǎn)、總負債、凈資產(chǎn)、凈利潤等財務(wù)指標的財務(wù)審計、資產(chǎn)評估結(jié)果，接受職工群眾的民主監(jiān)督。

【例題·多選題】根據(jù)有關(guān)規(guī)定，國有企業(yè)實施改制時應(yīng)當明確企業(yè)與職工的相關(guān)責任。下列有關(guān)國有企業(yè)改制時企業(yè)與職工關(guān)系問題的表述中，正確的有（?。?/p>

A.改制企業(yè)應(yīng)當制訂職工安置方案，職工安置方案須經(jīng)職工代表大會或職工大會審議通過

B.企業(yè)實施改制時，必須向職工公布企業(yè)主要財務(wù)指標的財務(wù)審計、資產(chǎn)評估結(jié)果

C.對企業(yè)改制時解除勞動合同且不再繼續(xù)留用的職工，應(yīng)當支付經(jīng)濟補償金

D.企業(yè)改制時，對確認的拖欠職工工資、醫(yī)療費等，原則上應(yīng)當一次付清

[答疑編號410020207]

『正確答案』ABCD

『答案解析』本題考核國有企業(yè)實施改制時企業(yè)與職工的責任。本題四個選項說法均正確。

（四）嚴格規(guī)范管理層收購和控制管理層通過增資擴股持股（P81）

1.經(jīng)營管理者不得參與轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)的決策、財務(wù)審計、離任審計、清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估、低價確定等重大事項，嚴禁自買自賣國有產(chǎn)權(quán)。經(jīng)營管理者對企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負有責任的，不得參與收購。

2.管理層成員擬通過增資擴股持股的，不得參與制訂改制方案、確定國有產(chǎn)權(quán)折股價、選擇中介機構(gòu)以及清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、離任審計、資產(chǎn)評估等重大事項。

3.經(jīng)營管理者收購國有產(chǎn)權(quán)和管理層持股的資金，必須提供資金來源合法的相關(guān)證明，必須執(zhí)行《貸款通則》的有關(guān)規(guī)定。不得向本企業(yè)在內(nèi)的國有或國有控股企業(yè)借款；不得以這些企業(yè)的國有產(chǎn)權(quán)或國有資產(chǎn)作標的物為經(jīng)營管理者融資提供保證、抵押、質(zhì)押、貼息；不得采取信托或委托等方式間接持有企業(yè)股權(quán)。

4.存在下列情況之一的管理層成員，不得通過增資擴股持有改制企業(yè)的股權(quán)：

①經(jīng)審計認定對改制企業(yè)經(jīng)營業(yè)績下降負有直接責任的；

②故意轉(zhuǎn)移、隱匿資產(chǎn)、或在改制過程中通過關(guān)聯(lián)交易影響企業(yè)凈資產(chǎn)的；

③向中介機構(gòu)提供虛假資料，導致審計、評估結(jié)果失真，或與有關(guān)方面串通，壓低資產(chǎn)評估價格及國有產(chǎn)權(quán)折股價的；

④違反有關(guān)規(guī)定，參與制訂改制方案、確定國有產(chǎn)權(quán)折股價。選擇中介機構(gòu)以及參與清產(chǎn)核資、財務(wù)審計、離任審計、資產(chǎn)評估中重大事項的；

⑤無法提供持股資金來源合法證明的。

5.改制方案涉及管理層持股的，必須對管理層不再持股的有關(guān)事項作出具體規(guī)定。

四、企業(yè)改制后有關(guān)法律責任的承擔

（一）企業(yè)公司制改制（P82）

1.國有企業(yè)依據(jù)公司法整體改制為國有獨資有限責任公司的，原企業(yè)債務(wù)，由改制后的有限責任公司承擔。

2.企業(yè)通過增資擴股或轉(zhuǎn)讓部分產(chǎn)權(quán)，實現(xiàn)其他投資者對企業(yè)參股，將企業(yè)改制為有限責任公司或股份有限公司的，原企業(yè)債務(wù)由改制后公司承擔。

3.企業(yè)以其部分資產(chǎn)和相應(yīng)債務(wù)與他人組建新公司，對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)，債權(quán)人認可的，由新設(shè)公司承擔民事責任；對所轉(zhuǎn)移的債務(wù)未通知債權(quán)人，或雖通知債權(quán)人但其不予認可的，由原企業(yè)承擔民事責任。原企業(yè)無力償還債務(wù)，新設(shè)公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)承擔連帶民事責任。

4.企業(yè)以優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)與他人組建新公司，將債務(wù)留在原企業(yè)，債權(quán)人以新設(shè)公司和原企業(yè)為共同被告主張債權(quán)的，新設(shè)公司在所接收的財產(chǎn)范圍內(nèi)與原企業(yè)共同承擔連帶責任。

（二）股份合作制改革（P82）

1.由企業(yè)職工買斷企業(yè)產(chǎn)權(quán)，將原企業(yè)改制為股份合作制企業(yè)的，原企業(yè)債務(wù)，由改制后的股份合作制企業(yè)承擔。

2.企業(yè)進行股份合作制改制時，參照公司法有關(guān)規(guī)定，公告通知了債權(quán)人，股份合作制改制后，債權(quán)人就原企業(yè)出資人隱瞞或遺漏的債務(wù)起訴股份合作制企業(yè)的，如債權(quán)人在公告期內(nèi)申報過該債權(quán)，股份合作制企業(yè)承擔民事責任，可向原企業(yè)出資人追償；如債權(quán)人在公告期內(nèi)未申報過債權(quán)，則股份合作制企業(yè)不承擔民事責任，債權(quán)人可另行起訴原企業(yè)出資人。

（三）企業(yè)分立

1.債權(quán)人向分立后的企業(yè)主張債權(quán)的，企業(yè)分立時，對原企業(yè)債務(wù)承擔有約定、并經(jīng)債權(quán)人認可的，按約定處理。企業(yè)分立時，對原企業(yè)債務(wù)沒有約定或約定不明，或債權(quán)人對約定不予認可的，分立后的企業(yè)承擔連帶責任。

2.分立企業(yè)承擔連帶責任后，各分立企業(yè)對原企業(yè)債務(wù)承擔有約定，按約定處理；沒有約定或約定不明的，根據(jù)企業(yè)分立時的資產(chǎn)比例分擔。

（四）企業(yè)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)

1.債務(wù)人以隱瞞或虛列企業(yè)資產(chǎn)為手段，騙取債權(quán)人與其簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議。債權(quán)人在法定期間內(nèi)行使撤銷權(quán)的，人民法院應(yīng)予支持。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)被撤銷后，債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人清償債務(wù)。

2.部分債權(quán)人進行的債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的行為，不影響其他債權(quán)人向債務(wù)人主張債權(quán)。

（五）國有小型企業(yè)出售（P83）

1.以協(xié)議轉(zhuǎn)讓形式出售企業(yè)，出售合同未經(jīng)審批批準的，應(yīng)確認該出售合同不生效。

2.企業(yè)出售當事人雙方惡意串通，損害國家利益的，應(yīng)確認該企業(yè)出售行為無效。

3.企業(yè)出售合同約定的履行期限屆滿，一方當事人拒不履行合同，或未完全履行合同義務(wù)，致使合同目的不能實現(xiàn)，對方當事人要求解除合同并要求賠償損失的；或?qū)Ψ疆斒氯艘罄^續(xù)履行合同并要求賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持。

提示：雙方當事人均未完全履行合同義務(wù)的，應(yīng)根據(jù)當事人的過錯，確定各自應(yīng)承擔的民事責任。

4.企業(yè)出售合同被確認無效或被撤銷的，企業(yè)售出后買受人經(jīng)營期間發(fā)生的盈虧，由買受人享有或承擔。

5.出售企業(yè)時，參照《公司法》有關(guān)規(guī)定，出賣人公告通知了債權(quán)人。企業(yè)出售后，債權(quán)人就出賣人隱瞞、遺漏原企業(yè)債務(wù)起訴買受人的，如債權(quán)人在公告期間申報過該債權(quán)，買受人在承擔民事責任后，可向出賣人追償；如債權(quán)人在公告期間未申報過該債權(quán)，則買受人不承擔民事責任，債權(quán)人應(yīng)另行起訴出賣人。

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