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 法人的成立、變更和終止

一、法人的設立

（一）法人設立的概念

在民事主體中，自然人是因出生而成為主體的，而法人則是依照法律的規(guī)定而“造”出來的，所以法人設立就是依法產(chǎn)生法人的行為。

法律規(guī)定了法人的法律要件，法人設立就是滿足這些要件的一系列行為，其中既有事實行為，如為準備場所蓋房子，也有民事法律行為，如幾個設立人簽署設立合同。

法人的成立，就是產(chǎn)生法人人格，法人獲得民事主體地位，能夠以法人名義參加民事法律關系。

設立的法人如何成立，要視法人類型而定，如企業(yè)法人、社會團體法人等就需要經(jīng)過登記，即只有登記完成法人始告成立，也有法律規(guī)定不需要登記，法人設立行為不包括登記行為。

（二）法人設立方式

概括我國法律規(guī)定的法人設立方式，大致有三種：

1、命令主義設立，即依照法律、法令、行政命令方式設立，自設立之日起取得法人資格。這種設立方式適用于機關法人或國有事業(yè)單位法人。

2、登記主義設立。須登記的社會團體法人和企業(yè)法人，設立的法人自登記程序完成時成立。

3、依照條例、章程設立。即國家以法律或統(tǒng)一的章程規(guī)定法人設立的條件和程序，凡滿足該條件并符合該程序的團體，即取得法人資格。這一程序主要適用于工會、婦聯(lián)等人民團體。

（三）法人設立的要件

1、法人設立要有符合法律規(guī)定的設立人或發(fā)起人。有完全行為能力的自然人、法人、國家可以作為設立人；在法律對該類型法人有特別要求的，設立人還需符合該要求，如有限責任公司設立人必須兩人以上。

2、法人類型法定。設立人設立的法人類型必須由法律規(guī)定，如設立公司須有公司法，設立幼兒園，須有幼兒園管理條例，法律沒有規(guī)定的法人類型，除經(jīng)特許，不得設立。

3、設立行為合法。即設立行為必須是法律允許或法律不禁止。

二、法人的變更

（一）法人的變更的概念

1、法人的變更，是指法人成立后，其組織、名稱、住所、經(jīng)營范圍等重要事項發(fā)生的變化，這些事項的變更，可依法人意思自主決定，法人只要作相應的變更登記，即可發(fā)生變更效力。

2、唯企業(yè)法人的分立或合并，因涉及法人與相對交易人的債權債務關系，為了維護交易秩序和相對人的信賴利益，法律對分立或合并后法人的債權債務移轉，做了強制性規(guī)定。民法通則第44條第1款規(guī)定，企業(yè)法人分立、合并或者有其他重要事項變更，應當向登記機關辦理登記，并公告。公司法等法律也有相應的規(guī)定。

（二）法人的合并與分立

1、法人的合并。這是指兩個以上的法人集合為一個法人的民事法律行為。法人的合并是法人集中資金，擴大實力，增加競爭優(yōu)勢的重要手段。由于合并不需經(jīng)過法定清算程序，比之解散原法人，成立新法人，手續(xù)更為簡便，操作成本也更低廉。法人合并，有新設式合并和吸收式合并兩種方式。新設式合并也稱創(chuàng)設式合并，是兩個以上的法人歸并為一個新法人，原法人均告消滅的合并方式。吸收式合并也稱吞并式合并，是一個法人吸收被合并的其他法人，合并后只有一個法人存續(xù)，被吸收法人均告消滅的合并方式。法人合并時，應有法人意思機關的合并決定和合并各方締結的合并合同。為保障各合并法人的債權人的利益，法人應在合并前將合并決定通知債權人，債權人有權要求清償其債務或提供擔保。

2、法人的分立。法人的分立是指一個法人分為兩個以上法人的民事法律行為。法人分立是調整經(jīng)營規(guī)模、分散風險的重要手段。法人分立也不需經(jīng)過法定清算程序，所以有與法人合并同樣的優(yōu)點。法人分立，有新設式分立和存續(xù)式分立兩種分立方式。新設式分立也稱創(chuàng)設式分立，指解散原法人，分立為兩個以上新法人的分立方式。存續(xù)式分立也稱派生式分立，指原法人存續(xù)，分出部分財產(chǎn)設立一個以上新法人的分立方式。法人分立的程序與法人合并程序基本相同，需要有分立的決定、債務分配合同，對債權人發(fā)出分立通知并根據(jù)債權人請求清償債務或提供擔保。

3、法人合并與分立的效果。（1）法人之消滅。在新設式合并，原法人均告消滅；在吸收式合并，被吞并的法人歸于消滅。在新設式分立，原法人消滅；在存續(xù)式分立，只是原法人的財產(chǎn)或組織機構發(fā)生變更。（2）債權債務承受。因合并而消滅的法人，其債權債務由合并后的法人概括承受。在法人分立，原法人的債權債務，應依分立前締結的合同確定的分擔份額，由分立后的法人承受。

三、法人的終止

（一）法人的終止的概念

法人的終止，即法人的民事主體資格消滅，喪失民事權利能力和民事行為能力。法人的終止，在法律效果上，與自然人相當。但自然人死亡后，其未了結的事務，特別是財產(chǎn)關系能通過繼承解決，而法人卻不能。因此，法律為法人終止專門設立了一個了結未了事務的程序，這一程序就稱為清算。無論何種類型法人，也無論是因何種原因終止，都必須經(jīng)過清算?！睹穹ㄍ▌t》第40條規(guī)定：法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動。對于企業(yè)法人，《公司法》第191條也規(guī)定了公司解散必須經(jīng)過清算。所以，法人終止的程序，應該是發(fā)生法人終止的原因。清算后經(jīng)過注銷法人終止。

（二）法人終止的原因

《民法通則》第45條規(guī)定，企業(yè)法人因依法被撤銷、解散、破產(chǎn)或其他原因而終止。法律列舉的原因，即為法人終止的原因。

1、依法被撤銷。這是因主管機關的行政處分行為導致法人消滅的原因。法人從事法律禁止的活動，如非法經(jīng)營、租借或轉讓法人執(zhí)照等，情節(jié)嚴重的，將被吊銷執(zhí)照，強行解散。

2、解散。依法被撤銷是法人的強制解散，這里的解散應指任意解散。任意解散是基于法人的意思或設立人的意思而解散。前者如股東會決議解散公司，后者如章程規(guī)定的法人存續(xù)期限屆滿或其他解散事由發(fā)生。

3、法人破產(chǎn)。法人破產(chǎn)是法人因喪失清償能力而不能對債權人的全部債權實行清償?shù)臓顟B(tài)。法人一旦破產(chǎn)并受破產(chǎn)宣告后，財產(chǎn)要清償破產(chǎn)債權，在破產(chǎn)程序終結時，依法律規(guī)定解散。

4、其他原因。其他原因，顯然是指上述三種原因之外的導致法人消滅的原因，例如國家作出的關于國有企業(yè)“關閉”、“停止”的決定，有限責任公司、股份有限公司的股東不足法定人數(shù)時，都屬于導致法人終止的其他原因。

（三）法人的清算

法人的清算，系指清理已發(fā)生終止原因的法人的尚未了結的事務，使法人歸于消滅的程序。法人發(fā)生終止原因時，即要停止實現(xiàn)目的事業(yè)的積極活動，開始進入清算程序。法人的清算有破產(chǎn)清算和非破產(chǎn)清算之分，破產(chǎn)清算依破產(chǎn)法進行，非破產(chǎn)清算依民法或公司法規(guī)定的程序進行。

（四）法人消滅

清算事務處理完畢，清算即完結，經(jīng)辦理法人注銷登記后，法人自注銷登記之日起消滅。法人一經(jīng)消滅，其民事主體資格不復存在，其民事權利能力和民事行為能力也同時消滅。

四、法人的登記

（一）登記的概念

法人登記，是行政主管機關對法人成立、變更、終止的法律事實進行登錄，以為公示的制度。

根據(jù)我國法律規(guī)定，企業(yè)法人和社會團體法人，均適用法人登記；法人登記在我國還有公法上管理的職能，但在民法上其制度價值主要在于公示，以便于利害關系人了解法人變動的事實。所以，在民法上，法人成立、變更、終止的法律事實僅僅存在，尚不足以發(fā)生相應的法律效果，只有經(jīng)過登記方可發(fā)生該事實的法律效力。

（二）登記的類型

根據(jù)法人變動的類型，登記相應有法人設立登記、變更登記和注銷登記三類。

1、設立登記。法人設立登記的登記機關，是由法律規(guī)定的，例如負責公司和其他企業(yè)法人登記的是各級工商行政管理部門，負責事業(yè)單位法人登記的通常是各級國家機構編制管理機關，負責社會團體法人登記的則是各級民政部門。設立登記的義務人，是法人設立人。

2、變更登記。變更登記的機關，與該法人設立登記機關相同，但變更登記義務人是法人代表。變更登記的事項包括法人合并與分立以及法定代表人、住所、注冊資本、名稱、營業(yè)范圍、增減分支機構等事項的變動。

3、注銷登記。注銷登記機關也與法人設立登記機關相同，但登記義務人是清算組織。法人自注銷登記完成時終止。

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（責任編輯：xy）

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