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 第七節(jié)　企業(yè)重組上市法律實務

一、企業(yè)發(fā)行股票并上市的條件

（一）發(fā)行人主體資格應符合要求（P93）

1.發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上。

（1）有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

（2）經(jīng)國務院批準，可以不受上述時間的限制。

2.發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用做出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。

3.發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

4.發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

5.發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。

（二）發(fā)行人人員獨立（P94）

發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除“董事、監(jiān)事”以外的其他職務，沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領薪；發(fā)行人的財務人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。

【例題·單選題】紅光公司擬發(fā)行股票并上市，前衛(wèi)、遠航、中誠三家公司與紅光公司同屬-個控股股東，下列表述中符合公司上市發(fā)行人“人員獨立”條件的是（?。?。（2008年）

A.紅光公司總經(jīng)理張某是前衛(wèi)公司的董事

B.紅光公司副總經(jīng)理王某是前衛(wèi)公司的財務總監(jiān)

C.紅光公司財務負責人李某是遠航公司的副總經(jīng)理

D.紅光公司董事會秘書趙某是中誠公司的副總經(jīng)理

[答疑編號410020401]

『正確答案』A

『答案解析』發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除“董事、監(jiān)事”以外的其他職務。故本題的正確答案為A。

（三）發(fā)行人運行規(guī)范（P94）

1.發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，并且沒有下列情形：

①被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；

②最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責；

③因涉嫌犯罪被司法機關立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。

【例題·單選題】某股份有限公司擬公開發(fā)行股票并上市。根據(jù)證券法律制度的有關規(guī)定，下列各項中，符合公司公開發(fā)行股票并上市的條件的有（?。?/p>

A.公司上一年度實際控制人發(fā)生變更

B.公司的副總經(jīng)理在控股股東中擔任監(jiān)事

C.公司的副總經(jīng)理在控股股東中擔任副總經(jīng)理

D.公司的副總經(jīng)理上一年度受到中國證監(jiān)會行政處罰

[答疑編號410020402]

『正確答案』B

『答案解析』公司公開發(fā)行股票并上市的條件：公司最近3年內(nèi)實際控制人沒有發(fā)生變更。A項錯誤。發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務負責人和董事會秘書等高級管理人員沒有在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除“董事、監(jiān)事”以外的其他職務。B項正確，C項錯誤。發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員最近36個月內(nèi)沒有受到中國證監(jiān)會行政處罰，D項錯誤。

2.發(fā)行人不得有下列情形：

①最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券；或者有關違法行為雖然發(fā)生在36個月前，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)。

②最近36個月內(nèi)違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關以及其他法律、行政法規(guī)，受到行政處罰，且情節(jié)嚴重。

③最近36個月內(nèi)曾向中國證監(jiān)會提出發(fā)行申請，但報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏；或者不符合發(fā)行條件以欺騙手段騙取發(fā)行核準；或者以不正當手段干擾中國證監(jiān)會及其發(fā)行審核委員會審核工作；或者偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高級管理人員的簽字、蓋章。

④報送的發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

⑤涉嫌犯罪被司法機關立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見。

（四）發(fā)行人財務會計制度健全，財務狀況良好（P96）

1.發(fā)行人符合下列條件：

①最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，凈利潤以扣除非經(jīng)常性損益前后較低者為計算依據(jù)；

②最近3個會計年度經(jīng)營活動產(chǎn)生的現(xiàn)金流量凈額累計超過人民幣5000萬元；或者最近3個會計年度營業(yè)收入累計超過人民幣3億元；

③發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元；

④最近一期末無形資產(chǎn)（扣除土地使用權、水面養(yǎng)殖權和采礦權等后）占凈資產(chǎn)的比例不高于20%；

⑤最近一期末不存在未彌補虧損。

【例題·單選題】根據(jù)《證券法》的規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，公司股本總額應不少于人民幣（　）。

A.1000萬元

B.2000萬元

C.3000萬元

D.5000萬元

[答疑編號410020403]

『正確答案』C

『答案解析』根據(jù)《證券法》的規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，公司股本總額應不少于人民幣3000萬元。

2.發(fā)行人不存在下列影響持續(xù)盈利能力的情形：

①發(fā)行人的經(jīng)營模式、產(chǎn)品或服務的品種結(jié)構(gòu)已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；

②發(fā)行人的行業(yè)地位或發(fā)行人所處行業(yè)的經(jīng)營環(huán)境已經(jīng)或者將發(fā)生重大變化，并對發(fā)行人的持續(xù)盈利能力構(gòu)成重大不利影響；

③發(fā)行人最近1個會計年度的營業(yè)收入或凈利潤對關聯(lián)方或者有重大不確定性的客戶存在重大依賴；

④發(fā)行人最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益；

⑤發(fā)行人在用的商標、專利、專有技術以及特許經(jīng)營權等重要資產(chǎn)或技術的取得或者使用存在重大不利變化的風險；

【例題·多選題】某股份有限公司擬公開發(fā)行股票并上市。根據(jù)證券法律制度的有關規(guī)定，下列各項中，符合公司公開發(fā)行股票并上市的條件的有（　）。

A.公司發(fā)行股票前股本總額為人民幣6000萬元

B.公司上一年度嚴重違反環(huán)境保護管理法規(guī)受到罰款的行政處罰

C.公司最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計為人民幣4000萬元

D.公司最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表范圍以外的投資收益

[答疑編號410020404]

『正確答案』AC

『答案解析』根據(jù)規(guī)定，發(fā)行人首次公開發(fā)行股票并上市的，發(fā)行前股本總額不少于人民幣3000萬元，因此選項A是正確的；最近36個月內(nèi)，發(fā)行人沒有違反工商、稅收、土地、環(huán)保、海關以及其他法律、行政法規(guī)受到行政處罰且情節(jié)嚴重的情況，因此選項B不選；最近3個會計年度凈利潤均為正數(shù)且累計超過人民幣3000萬元，因此選項C是正確的；發(fā)行人不存在最近1個會計年度的凈利潤主要來自合并財務報表以外的投資收益的情況，因此選項D不選。

（五）發(fā)行人募集資金運用符合規(guī)定

募集資金原則上應當用于主營業(yè)務。除金融類企業(yè)外，募集資金使用項目不得為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧招酝顿Y，不得直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務的公司。

（六）在創(chuàng)業(yè)板上市的公司財務指標要求（2010新增）（P97）

1.發(fā)行人應當是依法設立且持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上的股份有限公司。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

2.最近2年連續(xù)盈利，最近2年凈利潤累計不少于1000萬元，且持續(xù)增長；或者最近1年盈利，且凈利潤不少于500萬元，最近1年營業(yè)收入不少于5000萬元，最近2年營業(yè)收入增長率均不低于30%。

3.最近一期末凈資產(chǎn)不少于2000萬元，且不存在未彌補虧損。

4.發(fā)行后股本總額不少于3000萬元。

二、企業(yè)發(fā)行股票并上市的主要程序

（一）申報與審核

1.中國證監(jiān)會收到申請文件后，應在5個工作日內(nèi)作出是否受理的決定。

2.股票發(fā)行申請經(jīng)核準后，發(fā)行人應自中國證監(jiān)會核準發(fā)行之日起6個月內(nèi)發(fā)行股票；超過6個月未發(fā)行的，核準文件失效，須重新核準。

（二）發(fā)行股票信息披露要求（P99）

1.招股說明書中引用的財務報表在其最近一期截止日后6個月內(nèi)有效。特別情況下發(fā)行人可適當申請延長，但至多不超過1個月。財務報表應以年度末、半年度末、季度末為截止日。

2.招股說明書的有效期為6個月，自中國證監(jiān)會核準發(fā)行申請前招股說明書最后一次簽署之日起計算。

3.申請文件受理后，發(fā)審委審核前，發(fā)行人應將招股說明書（申報稿）在中國證監(jiān)會網(wǎng)站預先披露。發(fā)行人可將其刊登于其企業(yè)網(wǎng)站，但披露內(nèi)容應完全一致，且不得早于在證監(jiān)會網(wǎng)站的披露時間。

三、上市公司的運行規(guī)范

1.上市公司股東與股東大會；

2.上市公司控股股東與上市公司；

3.上市公司董事與董事會；

4.上市公司監(jiān)事與監(jiān)事會。

四、上市公司信息披露的有關規(guī)定

1.定期報告（P106）

上市公司應當披露的定期報告包括年度報告、中期報告和季度報告。

（1）年度報告。年度報告應當在每個會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)。

（2）中期報告。中期報告應當在每個會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)。

（3）季度報告。 季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結(jié)束后的1個月內(nèi)編制完成并披露。

提示：第一季度季度報告的披露時間不得早于上一年度年度報告的披露時間。

【例題·單選題】根據(jù)上市公司信息披露制度的有關規(guī)定，上市公司必須編制并公告季度報告。報告編制并公告的時間應當是（?。?/p>

A.會計年度前3個月、6個月、9個月結(jié)束后的30日內(nèi)

B.會計年度前3個月、6個月、9個月結(jié)束后的60日內(nèi)

C.會計年度前3個月、9個月結(jié)束后的30日內(nèi)

D.會計年度前3個月、9個月結(jié)束后的60日內(nèi)

[答疑編號410020405]

『正確答案』C

『答案解析』季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結(jié)束后的1個月內(nèi)編制完成并披露。

【例題·多選題】定期報告是上市公司進行持續(xù)信息披露的主要形式之一。甲上市公司下列作法中，符合證券法律制度有關定期報告的規(guī)定的有（　）。

A.該公司第一季度報告的披露時間早于上一年度年度報告的披露時間

B.該公司的中期報告在該會計年度的第7個月披露

C.該公司的第三季度報告在該會計年度的第11個月披露

D.該公司的年度報告在該會計年度結(jié)束之日后的第3個月披露

[答疑編號410020406]

『正確答案』BD

『答案解析』本題考核上市公司的定期報告。根據(jù)規(guī)定，第一季度季度報告的披露時間不得早于上一年度年度報告的披露時間，因此選項A的說法錯誤；中期報告應當在每個會計年度的上半年結(jié)束之日起2個月內(nèi)披露，因此選項B的披露時間是符合要求的；季度報告應當在每個會計年度第3個月、第9個月結(jié)束后的1個月內(nèi)編制完成并披露，因此選項C中第三季度的披露時間是錯誤的，應該是在10月份時披露；年度報告應當在每個會計年度結(jié)束之日起4個月內(nèi)編制完成并披露，因此選項D的披露時間是符合規(guī)定的。

2.臨時報告。

重大事件認定：（P107）

（1）公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；

（2）公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；

（3）公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；

（4）公司發(fā)生重大債務和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆盏倪`約情況，或者發(fā)生大額賠償責任；

（5）公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；

（6）公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；

（7）公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，董事長或者經(jīng)理無法履行職責；

（8）持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；

（9）公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；或者依法進入破產(chǎn)程序、被責令關閉；

（10）涉及公司的重大訴訟、仲裁，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；

（11）公司涉嫌違法違規(guī)被有權機關調(diào)查，或者受到刑事處罰、重大行政處罰；公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌違法違紀被有權機關調(diào)查或者采取強制措施；

（12）新公布的法律、法規(guī)、規(guī)章、行業(yè)政策可能對公司產(chǎn)生重大影響；

（13）董事會就發(fā)行新股或者其他再融資方案、股權激勵方案形成相關決議；

（14）法院裁決禁止控股股東轉(zhuǎn)讓其所持股份；任一股東所持公司5%以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權；

（15）主要資產(chǎn)被查封、扣押、凍結(jié)或者被抵押、質(zhì)押；

（16）主要或者全部業(yè)務陷入停頓；

（17）對外提供重大擔保；

（18）獲得大額政府補貼等可能對公司資產(chǎn)、負債、權益或者經(jīng)營成果產(chǎn)生重大影響的額外收益；

（19）變更會計政策、會計估計；

（20）因前期已披露的信息存在差錯、未按規(guī)定披露或者虛假記載，被有關機關責令改正或者經(jīng)董事會決定進行更正。

【例題·單選題】上市公司在發(fā)生可能對股份產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，應立即披露該事件并向交易所報告，以下屬于此類事件的是（?。?。（2009年）

A.公司董事發(fā)生變動

B.公司1/4監(jiān)事發(fā)生變動

C.持有公司3%股份的股東其持有股份發(fā)生較大變化

D.股東劉洪所持公司4%股份被人民法院凍結(jié)

[答疑編號410020407]

『正確答案』A

『答案解析』重大事件包括：……（7）公司的董事、1/3以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動，董事長或者經(jīng)理無法履行職責；（8）持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；（14）法院裁決禁止控股股東轉(zhuǎn)讓其所持股份；任一股東所持公司5%以上股份被質(zhì)押、凍結(jié)、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權……，排除BCD，本題的正確答案為A。

【例題·多選題】根據(jù)《證券法》規(guī)定，上市公司發(fā)生的下列事件中，應當立即公告的有（　）。

A.變更會計政策、會計估計

B.公司40%的監(jiān)事發(fā)生變動

C.公司財務負責人發(fā)生變動

D.人民法院依法撤銷董事會決議

[答疑編號410020408]

『正確答案』ABD

『答案解析』根據(jù)《證券法》規(guī)定，上市公司應當立即公告的事件不涉及公司財務負責人的變動，排除C項。本題的正確答案為ABD。

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