本片文章為2013年企業(yè)法律顧問考試科目《經(jīng)濟(jì)民商法》的重要章節(jié)考點(diǎn)，希望對您備考2013年企業(yè)法律顧問考試有所幫助，更好地掌握2013年企業(yè)法律顧問考試課程!

第三節(jié) 定金

一、定金概述

1.定金的概念和特征

(1)定金擔(dān)保只產(chǎn)生債權(quán)而不產(chǎn)生物權(quán)。

(2)定金具有從屬性。

(3)定金擔(dān)保是一種雙方當(dāng)事人之間的互為擔(dān)保。

(4)定金擔(dān)保的標(biāo)的物可以是金錢或其替代物。

(5)定金擔(dān)保屬于約定擔(dān)保，它只能基于當(dāng)事人之間的約定而產(chǎn)生。

2.定金的分類

(1)訂約(立約)定金。以定金交付為訂立主合同之擔(dān)保，若其后一方拒絕訂立主合同，應(yīng)承受定金罰則。

(2)成約定金。以定金交付作為主合同成立或生效要件，不交付定金，主合同即不成立(或不生效)。一是雖未交付，但主合同已履行或已履行主要部分的，主合同照樣成立(生效);二是惟成約定金的交付與主合同成立有關(guān)系，其他定金的交付與主合同成立與否并無關(guān)系，所以不要將定金合同的實(shí)踐性與成約定金交付對主合同成立的影響混為一談。

(3)解約定金。定金交付后，一方解除主合同時(shí)，須以承擔(dān)定金罰則為代價(jià)。簡言之，此種定金情形下，雙方均可隨時(shí)行使單方解除權(quán)，但必須承擔(dān)定金罰則。

(4)違約定金。一方當(dāng)事人不履行或履行不符合約定，致使雙方喪失合同目的肘，應(yīng)承擔(dān)定金罰則。

(5)證約定金。以定金交付作為訂立主合同的證據(jù)。

二、定金的設(shè)立及其效力

1.定金合同及特征

(1)定金合同是要式合同。

(2)定金合同是實(shí)踐合同。

(3)定金合同的標(biāo)的主要是金錢，且數(shù)額不得超過法定比例。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。當(dāng)事人約定的定金數(shù)額超過主合同標(biāo)的額20%的，超過的部分，不具有定金的效力。

2.定金的效力

定金的效力因定金的種類的不同而不同，可以由當(dāng)事人約定;當(dāng)事人沒有約定的，定金具有以下效力：

(1)證約效力。

(2)預(yù)先給付的效力。

(3)擔(dān)保的效力。定金罰則;當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則;因合同關(guān)系以外第三人的過錯(cuò)，致使主合同不能履行的，適用定金罰則，受定金處罰的一方當(dāng)事人，可以依法向第三人追償;因當(dāng)事人一方遲延履行或者其他違約行為，致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)，可以適用定金罰則，除非法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定。

(4)不可抗力、意外事件致使主合同不能履行的，不適用定金罰則。

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