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  第七章 公司法

考情分析

本章是本課程的重點(diǎn)內(nèi)容之一，在本課程考試中的地位尤為突出。在近三年的考試中，本章的平均分值在16分左右，題型涉及單項(xiàng)選擇題、多項(xiàng)選擇題和案例分析題。在復(fù)習(xí)中應(yīng)著重掌握公司的設(shè)立、股東權(quán)的內(nèi)容、公司的組織機(jī)構(gòu)、股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓、公司債券的發(fā)行條件和公司債券的轉(zhuǎn)讓等內(nèi)容。

往年重要考點(diǎn)

1、股份有限公司設(shè)立的條件

2、股東直接訴權(quán)

3、獨(dú)立董事

4、股東權(quán)的內(nèi)容

5、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有股份的轉(zhuǎn)讓。

6、股份有限公司經(jīng)理

7、股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)相關(guān)內(nèi)容

8、有限責(zé)任公司出資義務(wù)

9、撤銷股東會(huì)決議的內(nèi)容

10、股份有限公司監(jiān)事會(huì)職權(quán)

11、公司解散的事由

重點(diǎn)、難點(diǎn)講解

第一節(jié)  公司法概述

一、公司的概念與種類

1、公司的概念

公司是依法設(shè)立的以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。公司是具有法人資格的經(jīng)濟(jì)組織；是營(yíng)利性法人；是依公司法設(shè)立的。

2、公司的種類

分類標(biāo)準(zhǔn)具體種類

公司的信用標(biāo)準(zhǔn)人合公司、資合公司、人合兼資合公司

公司的國(guó)籍（以公司設(shè)立認(rèn)可、登記地確定公司國(guó)籍）本國(guó)公司、外國(guó)公司、多國(guó)（跨國(guó)）公司

公司的資本來(lái)源、股東身份國(guó)營(yíng)公司、公營(yíng)公司、民營(yíng)公司

一個(gè)公司對(duì)另一公司的控制與依附關(guān)系母公司、子公司

股東的責(zé)任不同無(wú)限公司、有限公司、兩合公司、股份有限公司

提示：我國(guó)公司法規(guī)定兩種最基本、最主要的公司形式是有限責(zé)任公司和股份有限公司。

【真題試題】（2008年單項(xiàng)選擇第9題）下列關(guān)于公司種類的劃分中，按照公司的信用標(biāo)準(zhǔn)劃分的一組是（）。

A.國(guó)有公司與民營(yíng)公司(資本來(lái)源)

B.人合公司與資合公司

C.有限責(zé)任公司與股份有限公司（責(zé)任不同）

D.母公司與子公司（依附關(guān)系）

【真題解析】

本題考點(diǎn)是公司的分類。根據(jù)相關(guān)公司法法理，信用標(biāo)準(zhǔn)在很大意義上講的是在公司成員之間彼此的人身依附關(guān)系，人身信賴關(guān)系強(qiáng)的稱之為人合公司，例如有限責(zé)任公司。人身信賴基礎(chǔ)弱的稱之為資合公司，例如股份有限公司。因此，本題正確答案是B.

二、公司法的概念（非重點(diǎn)）

第二節(jié)  公司的設(shè)立

一、有限責(zé)任公司的設(shè)立

1、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件

（1）股東符合法律人數(shù)。

有限責(zé)任公司有50個(gè)以下股東共同出資設(shè)立；允許自然人和法人設(shè)立一人公司。

（2）股東出資達(dá)到法定資本最低限額。

有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣3萬(wàn)元；一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低限額為人民幣10萬(wàn)元。

（3）股東共同制定公司章程。

公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理均具有約束力，公司的經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)不能違反公司章程。公司登記注冊(cè)后，公司章程開(kāi)始發(fā)生效力。有限責(zé)任公司的章程應(yīng)當(dāng)由全體股東（首批股東）共同制定。

（4）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)。

公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)其組織結(jié)構(gòu)、責(zé)任形式，在公司名稱中標(biāo)明組織形式；有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明"有限責(zé)任公司"的字樣。

（5）有公司住所。公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。公司設(shè)有分公司的，以本公司(總公司)住所地為住所

2、有限責(zé)任公司設(shè)立的程序

(1)股東出資形式

①股東可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。

②全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊(cè)資本的30％。

（2）資本出資

①有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東"認(rèn)繳"的出資額。

②公司"全體股東"的首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20％，也不得低于法定的注冊(cè)資本最低限額(3萬(wàn)元)，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足，其中投資公司可以在五年內(nèi)繳足。

提示：一人有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本最低為10萬(wàn)元，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資，不允許分期繳付。

③股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存人公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)賬戶；以非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。股東繳納出資后，必須經(jīng)依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。

（3）辦理設(shè)立登記

全體股東應(yīng)指定代表或共同委托代理人向公司登記機(jī)關(guān)（工商行政管理部門）申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司符合公司法規(guī)定的條件的，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記，取得公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。

二、股份有限公司的設(shè)立

1、股份有限公司設(shè)立的條件

（1）設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有2人以上200人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

（2）發(fā)起人的義務(wù)

①股份有限公司成立后，發(fā)起人未按照公司章程的規(guī)定繳足出資的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)繳；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

②股份有限公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的發(fā)起人補(bǔ)足其差額；其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。

提示：有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足其差額：公司"設(shè)立時(shí)"的其他股東承擔(dān)"連帶責(zé)任"。

（3）股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)下列責(zé)任

①公司不能成立時(shí)，對(duì)設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任。

②公司不能成立時(shí)，對(duì)認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。

③在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。

例題：甲股份公司成立后，董事會(huì)對(duì)公司設(shè)立期間發(fā)生的各種費(fèi)用如何承擔(dān)發(fā)生了分歧。下列哪一項(xiàng)費(fèi)用應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人承擔(dān)？

A、發(fā)起人蔣某因公司設(shè)立事務(wù)而發(fā)生的宴請(qǐng)費(fèi)用

B、發(fā)起人李某就自己出資部分所產(chǎn)生的驗(yàn)資費(fèi)用

C、發(fā)起人鐘某為論證公司要開(kāi)發(fā)的項(xiàng)目而產(chǎn)生的調(diào)研費(fèi)用

D、發(fā)起人繆某值班時(shí)亂扔煙頭將公司籌備組租用的房屋燒毀，籌備組為此向房主支付的5萬(wàn)元賠償金

答案： D

解析：凡是為公司成立事宜而發(fā)生的費(fèi)用，都是由成立后的公司承擔(dān)責(zé)任。本題中，蔣某、李某和鐘某為公司設(shè)立而發(fā)生的宴請(qǐng)費(fèi)用、驗(yàn)資費(fèi)用或者調(diào)研費(fèi)用，都是為了公司的設(shè)立而承擔(dān)的，因此應(yīng)該由成立后的公司承擔(dān)；在公司設(shè)立過(guò)程中，由于發(fā)起人的過(guò)失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司承擔(dān)賠償責(zé)任。因此繆某扔煙頭的過(guò)失行為，造成的損失，應(yīng)該由其個(gè)人承擔(dān)。本題正確答案是D。

（4）股份有限公司的資本

① 募集設(shè)立時(shí)，全體發(fā)起人要認(rèn)購(gòu)不少于公司股份總數(shù)的35%。

②股份有限公司注冊(cè)資本的最低限額為人民幣500萬(wàn)元。

③全體股東的貨幣出資的金額不得低于公司注冊(cè)資本的30% 。

2、股份有限公司設(shè)立的程序

（1）股份有限公司設(shè)立有兩種方式：發(fā)起設(shè)立和募集設(shè)立。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記，取得公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，股份有限公司即告成立。

（2）創(chuàng)立大會(huì)

①發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起30日內(nèi)主持召開(kāi)公司創(chuàng)立大會(huì)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或予以公告。發(fā)行的股份超過(guò)招股說(shuō)明書(shū)規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在30日內(nèi)未召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。

②創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)"過(guò)半數(shù)"的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。

③創(chuàng)立大會(huì)作出決議，必須經(jīng)"出席會(huì)議"的認(rèn)股人"所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)"通過(guò)。

④發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除未按期募足股份、發(fā)起人未按期召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)或者創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的情形外，不得抽回其股本。

例題：下列關(guān)于股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的表述，正確的有（）。

A、發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在發(fā)行股份的股款繳足并經(jīng)法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資后30日內(nèi)主持召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)

B、發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開(kāi)15日前將會(huì)議日期通知各認(rèn)股人或予以公告

C、創(chuàng)立大會(huì)應(yīng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席方可舉行

D、創(chuàng)立大會(huì)行使職權(quán)做出決議時(shí)，須經(jīng)認(rèn)股人半數(shù)以上通過(guò)

答案：ABC

解析：本題考核設(shè)立股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)規(guī)定內(nèi)容。

第三節(jié)  公司股東的股東權(quán)

一、股東權(quán)的含義

二、股東權(quán)的分類

三、股東權(quán)的內(nèi)容 （重點(diǎn)）

（一）公司股利的分配權(quán)

1、公司法規(guī)定，有限責(zé)任公司股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利，但是全體股東約定不按照出資比例分取紅利的除外；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配紅利，公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

2、公司連續(xù)5年不向股東分配利潤(rùn)，而公司5年連續(xù)盈利，并且符合《公司法》規(guī)定的分配利潤(rùn)條件的，對(duì)不分配利潤(rùn)的股東會(huì)決議投反對(duì)票的股東可以請(qǐng)求公司按照合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)。

（二）公司剩余財(cái)產(chǎn)的分配權(quán)

（三）股權(quán)的轉(zhuǎn)讓權(quán)

1、有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

2、股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東"過(guò)半數(shù)"同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿30日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

3、其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

（四）其他股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照"轉(zhuǎn)讓時(shí)"各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

例題：甲乙丙是某有限公司的股東，各占52％、22％和26％的股份。乙欲對(duì)外轉(zhuǎn)讓其所擁有的股份，丙表示同意，甲表示反對(duì)，但又不愿意購(gòu)買該股份。乙便與丁簽訂了一份股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定丁一次性將股權(quán)轉(zhuǎn)讓款支付給乙。此時(shí)甲表示愿以同等價(jià)格購(gòu)買，只是要求分期付款。對(duì)此各方發(fā)生了爭(zhēng)議。下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的？

A、甲最初表示不愿意購(gòu)買即應(yīng)視為同意轉(zhuǎn)讓

B、甲后來(lái)表示愿意購(gòu)買，則乙只能將股份轉(zhuǎn)讓給甲，因?yàn)榧紫碛袃?yōu)先購(gòu)買權(quán)

C、乙與丁之間的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效

D、如果甲丙都行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，就購(gòu)買比例而言，如雙方協(xié)商不成，則雙方應(yīng)按照2∶1的比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)

答案：B

解析：《公司法》第72條規(guī)定：有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。本題中，甲（代表半數(shù)以上的股權(quán)）起初表示不同意轉(zhuǎn)讓，則應(yīng)該購(gòu)買乙預(yù)備轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，但是甲本身又不愿意購(gòu)買，所以視為甲同意轉(zhuǎn)讓，甲和丁之間的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，A、C的說(shuō)法是正確的。后來(lái)，甲表示愿意購(gòu)買，卻主張分期付款，跟丙的一次性付款的條件相比，后者更優(yōu)越，因此不符合"同等條件下優(yōu)先購(gòu)買"的規(guī)定，所以甲不享有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，B的說(shuō)法是錯(cuò)誤的。如果甲丙都行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，則應(yīng)該協(xié)商確定購(gòu)買的比例，協(xié)商不成的，按照出資比例2：1進(jìn)行購(gòu)買，D的說(shuō)法是正確的。

（五）公司新增資本的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)

《公司法》規(guī)定：有限責(zé)任公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)按照實(shí)繳出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資，但是，全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。

（六）股東會(huì)（股東大會(huì)）的出席權(quán)、表決權(quán)

公司法第43條規(guī)定：有限責(zé)任公司"股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

（七）臨時(shí)股東會(huì)（股東大會(huì)）的召開(kāi)請(qǐng)求權(quán)

（八）股東會(huì)（股東大會(huì)）的召集和主持權(quán)

（九）股東大會(huì)的提案權(quán)

根據(jù)公司法的規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有公司3%以上的股東，可以在股東大會(huì)召開(kāi)10日前提出臨時(shí)提案并書(shū)面通知董事會(huì)；董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在收到通知后2日內(nèi)通知其他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會(huì)審議。

（十）公司資料的查閱權(quán)

（十一）股東訴權(quán)

1、股東會(huì)決議撤銷訴權(quán)與無(wú)效訴權(quán)

（1）公司股東大會(huì)、董事會(huì)的"決議內(nèi)容"違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。

（2）股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議"召集程序、表決方式"違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起"60日"內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷。

例題：根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責(zé)任公司發(fā)生的下列事項(xiàng)中，屬于公司股東可以依法請(qǐng)求人民法院予以撤銷的有（）。

A、股東會(huì)的決議內(nèi)容違反法律的

B、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反公司章程的

C、董事會(huì)的會(huì)議召集程序違反法律的

D、股東會(huì)的會(huì)議表決方式違反公司章程的

答案：BCD

解析：(1)決議"內(nèi)容''違反"法律、行政法規(guī)"的，肯定無(wú)效；(2)決議"內(nèi)容" 違反"公司章程"的，可以撤銷。（3）股東大會(huì)、董事會(huì)的"會(huì)議召集程序、表決方式"違反"法律、行政法規(guī)或者公司章程"的，可以撤銷。

2、股東直接訴訟權(quán)

公司董事、高級(jí)管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以依法向人民法院提起訴訟。

3、股東派生訴訟

(1)股東通過(guò)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事提起訴訟。公司董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟。

(2)股東通過(guò)董事會(huì)或者董事提起訴訟。監(jiān)事執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。

(3)股東直接提起訴訟。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到上述股東的書(shū)面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東，有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

（4）公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司1％以上股份的股東，可以書(shū)面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。

四、股東權(quán)的規(guī)范行使

1、公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。

2、公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)"連帶責(zé)任"。

例題：甲公司出資20萬(wàn)元、乙公司出資10萬(wàn)元共同設(shè)立丙有限責(zé)任公司。丁公司系甲公司的子公司。在丙公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，甲公司多次利用其股東地位通過(guò)公司決議讓丙公司以高于市場(chǎng)同等水平的價(jià)格從丁公司進(jìn)貨，致使丙公司產(chǎn)品因成本過(guò)高而嚴(yán)重滯銷，造成公司虧損。下列哪一選項(xiàng)是正確的？

A、丁公司應(yīng)當(dāng)對(duì)丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

B、甲公司應(yīng)當(dāng)對(duì)乙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

C、甲公司應(yīng)當(dāng)對(duì)丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

D、丁公司、甲公司共同對(duì)丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任

答案：C

解析：《公司法》第20條第2款規(guī)定，公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。本題中，甲公司作為丙公司的股東，濫用股東權(quán)利給丙公司造成損失，其應(yīng)當(dāng)對(duì)丙公司承擔(dān)賠償責(zé)任，答案C是正確的。

第四節(jié)  公司的組織機(jī)構(gòu)

一、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)

（一）股東會(huì)

1、股東會(huì)的地位和性質(zhì)

2、股東會(huì)的職權(quán)

（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本做出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券做出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式做出決議；（10）修改公司章程。

提示：公司為股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，也必須經(jīng)股東會(huì)作出決議，該利害關(guān)系股東或?qū)嶋H控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。

3、股東會(huì)會(huì)議的召開(kāi)和決議方式

（1）股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議；代表1／10以上表決權(quán)的股東、1／3以上的董事、監(jiān)事或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司的監(jiān)事，可以提議召開(kāi)臨時(shí)會(huì)議。

例題：依照我國(guó)《公司法》，有限責(zé)任公司下列人員中，可以提議召開(kāi)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議的是（）。

A、代表十分之一以上表決權(quán)的股東

B、監(jiān)事會(huì)

C、四分之一以上的董事

D、董事長(zhǎng)

答案：AB

解析：本題考核臨時(shí)股東會(huì)的召開(kāi)條件。（1）代表10％以上表決權(quán)的股東提議召開(kāi)；（2）1／3以上的董事提議召開(kāi)；（3）監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事提議召開(kāi)；1／3以上的董事提議召開(kāi)是指董事人數(shù)要達(dá)到全體董事的1/3以上，董事長(zhǎng)一人是不能提議召開(kāi)股東會(huì)臨時(shí)會(huì)議。所以CD項(xiàng)不正確；AB項(xiàng)正確。

(2)首次股東會(huì)會(huì)議由"出資最多"的股東召集和主持。以后的股東會(huì)會(huì)議：

①公司設(shè)立董事會(huì)的，由董事會(huì)召集，董事長(zhǎng)主持。董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由副董事長(zhǎng)主持；副董事長(zhǎng)不能或者不履行職責(zé)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。

②公司不設(shè)董事會(huì)的，股東會(huì)會(huì)議由執(zhí)行董事召集和主持。董事會(huì)或者執(zhí)行董事不能或者不履行召集股東會(huì)會(huì)議職責(zé)的，由監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事不召集和主持的，代表10％以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。

③召開(kāi)股東會(huì)會(huì)議，應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開(kāi)15日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

（3）股東會(huì)的決議方式

股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。下列決議必須經(jīng)"代表"三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)：

①修改公司章程；②增加或者減少注冊(cè)資本的決議；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式。

提示：(1)有限責(zé)任公司股東會(huì)的特別決議必須經(jīng)"代表"表決權(quán)的2／3以上通過(guò)；

(2)股份有限公司股東大會(huì)的特別決議由"出席會(huì)議"的股東"所持表決權(quán)"的2／3以上通過(guò)。

（二）董事會(huì)及經(jīng)理

1、董事會(huì)的性質(zhì)和地位

2、董事會(huì)的職權(quán)

董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；執(zhí)行股東會(huì)的決議；決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券方案；制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；制訂公司的基本管理制度。

3、董事會(huì)的設(shè)置和組成

①有限責(zé)任公司董事會(huì)由3-13人組成。

提示：股份有限公司的董事會(huì)由5-19人組成，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事會(huì)為3人以上。

②兩個(gè)以上的國(guó)有企業(yè)投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，董事會(huì)成員中"應(yīng)當(dāng)"包括職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中也可以有職工代表(也可以沒(méi)有)。董事會(huì)中的職工代表由職工通過(guò)職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。

③董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，"可以"設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

相關(guān)知識(shí)點(diǎn)：(1)股份有限公司的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)"選舉"產(chǎn)生；國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)"指定"。  (2)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)的董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由合營(yíng)各方協(xié)商確定或者由董事會(huì)選舉產(chǎn)生；中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由合作章程規(guī)定。

④董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過(guò)3年，連選可以連任。

⑤股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1名執(zhí)行董事，不設(shè)立董事會(huì)，執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。

提示：股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)1－2名監(jiān)事，不設(shè)立監(jiān)事會(huì)。

4、董事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)和決議方式

5、有限責(zé)任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。

6、董事、高級(jí)管理人員的資格、義務(wù)和責(zé)任

（1）有下列情形之一的，不得擔(dān)任公司的董事、高級(jí)管理人員

① 無(wú)民事行為能力或者限制民事行為能力；

② 因貪污、賄賂、侵占財(cái)產(chǎn)、挪用財(cái)產(chǎn)或者破壞社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；

③ 擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長(zhǎng)、經(jīng)理，并對(duì)該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；

④擔(dān)任因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個(gè)人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；

⑤個(gè)人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償。

（2）董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為：

①違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保。

②違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易。

提示：如果公司章程事先有規(guī)定，或者事先經(jīng)股東大會(huì)同意，董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員可以同本公司進(jìn)行交易。

③未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)。

董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。董事、高級(jí)管理人員不得收受賄賂、不得侵占公司財(cái)產(chǎn)。

（三）監(jiān)事會(huì)

1、監(jiān)事會(huì)的性質(zhì)職權(quán)

重點(diǎn)是監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的公司監(jiān)事行使下列職權(quán)：

①檢查公司財(cái)務(wù)；

②對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督；

③對(duì)違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東大會(huì)決議的董事、高級(jí)管理人員提出罷免的建議（高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書(shū)和公司章程規(guī)定的其他人員）；

④當(dāng)董事、高級(jí)管理人員的行為損害公司的利益時(shí)，要求董事、高級(jí)管理人員予以糾正；

⑤提議召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，在董事會(huì)不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會(huì)會(huì)議職責(zé)時(shí)召集和主持股東會(huì)會(huì)議；

⑥向股東大會(huì)會(huì)議提出提案；

⑦依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對(duì)董事、高級(jí)管理人員提起訴訟。

監(jiān)事可以列席董事會(huì)會(huì)議，并對(duì)董事會(huì)決議事項(xiàng)提出質(zhì)詢或者建議。監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的監(jiān)事發(fā)現(xiàn)公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調(diào)查；必要時(shí)，可以聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所等協(xié)助其工作，費(fèi)用由公司承擔(dān)。

例題：根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于有限責(zé)任公司監(jiān)事會(huì)行使的職權(quán)有(   )。

A、向股東會(huì)會(huì)議提出提案

B、提議召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)

C、選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事

D、決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案

答案：AB

【解析】本題考核公司各機(jī)構(gòu)職權(quán)。選項(xiàng)c屬于股東大會(huì)的職權(quán)，選項(xiàng)D屬于董事會(huì)的職權(quán)。本題正確答案是AB。

2、監(jiān)事會(huì)的設(shè)置和組成。

①有限責(zé)任公司設(shè)立監(jiān)事會(huì)的，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于l／3。

②監(jiān)事會(huì)設(shè)主席1人，由"全體"監(jiān)事"過(guò)半數(shù)"選舉產(chǎn)生。監(jiān)事任期為3年，連選可以連任。

3、監(jiān)事會(huì)會(huì)議的召開(kāi)和決議方式

4、董事、高級(jí)管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人)不得兼任監(jiān)事(重點(diǎn))。

二、國(guó)有獨(dú)資公司的組織機(jī)構(gòu)

1、國(guó)有獨(dú)資公司"不設(shè)股東會(huì)"，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。

2、董事會(huì)

(1)董事會(huì)成員的數(shù)額為3-13人。董事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)按照董事會(huì)的任期委派或者更換。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表，董事會(huì)中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

(2)設(shè)董事長(zhǎng)一人，"可以"設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從董事會(huì)成員中"指定"。

(3)國(guó)有獨(dú)資公司的董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)、董事、高級(jí)管理人員，未經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他公司兼職。

3、監(jiān)事會(huì)的組成

(1)監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人，其中職工代表的比例不得低于l／3。

提示：一般有限責(zé)任公司的監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3。

(2)監(jiān)事會(huì)成員由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派，但監(jiān)事會(huì)中的職工代表由職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。

(3)監(jiān)事會(huì)主席由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會(huì)成員中指定。

4、國(guó)有獨(dú)資公司的經(jīng)理

國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)經(jīng)理，由董事會(huì)聘任或者解聘。經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會(huì)成員可以兼任經(jīng)理。

【真題試題】（2008年單項(xiàng)選擇第10題）下列關(guān)于國(guó)有獨(dú)資公司的表述中，符合《公司法》規(guī)定的是（）。

A.公司發(fā)行公司債券，應(yīng)由公司董事會(huì)決定

B.公司增加注冊(cè)資本，應(yīng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定

C.公司董事會(huì)中必須有職工代表，且職工代表的比例不得低于三分之一

D.公司董事會(huì)成員一律不得兼任經(jīng)理

【真題解析】

本題考點(diǎn)是國(guó)有獨(dú)資公司的相關(guān)問(wèn)題。根據(jù)我國(guó)《公司法》第67條的規(guī)定："國(guó)有獨(dú)資公司不設(shè)股東會(huì)，由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會(huì)職權(quán)。國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)公司董事會(huì)行使股東會(huì)的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)，但公司的合并、分立、解散、增加或者減少注冊(cè)資本和發(fā)行公司債券，必須由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國(guó)有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請(qǐng)破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級(jí)人民政府批準(zhǔn)。前款所稱重要的國(guó)有獨(dú)資公司，按照國(guó)務(wù)院的規(guī)定確定。"所以正確答案是B.依據(jù)《公司法》第68條第1款的規(guī)定，"國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照本法第四十七條、第六十七條的規(guī)定行使職權(quán)。董事每屆任期不得超過(guò)三年。董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。"而其中人數(shù)是沒(méi)有規(guī)定的，所以C是不正確的。正確答案為B。

三、股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)

1、股東大會(huì)

（1）臨時(shí)股東大會(huì)的召開(kāi)條件：

①董事人數(shù)不足法定最低人數(shù)或者不足公司章程規(guī)定人數(shù)的2／3時(shí)；

②公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)股本總額的l／3時(shí)；

③單獨(dú)或者合并持有公司有表決權(quán)股份總數(shù)l0％以上的股東請(qǐng)求時(shí)；

例題：如果股東甲持有上市公司6％的股份、股東乙持有上市公司4％的股東，則上市公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)股東甲、乙的書(shū)面請(qǐng)求在2個(gè)月內(nèi)召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)。

④董事會(huì)認(rèn)為必要時(shí)；

⑤監(jiān)事會(huì)提議召開(kāi)時(shí)。

（2）股東大會(huì)的決議

普通事項(xiàng)：必須經(jīng)"出席會(huì)議"的股東"所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)"通過(guò)。特別事項(xiàng)：必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)：

①修改公司章程；②增加或者減少注冊(cè)資本；③公司合并、分立、解散；④變更公司形式。

2、董事會(huì)和經(jīng)理

（1）股份有限公司設(shè)董事會(huì)。董事會(huì)成員為5-19人。董事由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生，可以由股東出任，也可以由非股東出任。 董事每屆任期不得超過(guò)3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

（2）臨時(shí)董事會(huì)的召開(kāi)條件：

①代表10％以上表決權(quán)的股東提議：②1／3以上董事提議；③監(jiān)事會(huì)提議。

（3）董事會(huì)會(huì)議應(yīng)有"過(guò)半數(shù)"的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議必須經(jīng)"全體"(而非出席)董事的"過(guò)半數(shù)"(>l／2)通過(guò)。

（4）董事因故不能出席會(huì)議的，可以"書(shū)面"(不能口頭)委托其他"董事"(不能是非董事)代為出席，委托書(shū)中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

（5）董事應(yīng)當(dāng)對(duì)董事會(huì)的決議承擔(dān)責(zé)任。董事會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會(huì)決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，"參與決議"的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任；但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表明異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。

例題：某股份有限公司共有甲、乙、丙、丁、戊、己、庚七位董事。某次董事會(huì)會(huì)議，董事甲、乙、丙、丁、戊、己參加，庚因故未能出席，也未書(shū)面委托其他董事代為出席。該次會(huì)議通過(guò)一項(xiàng)違反法律規(guī)定的決議，給公司造成嚴(yán)重?fù)p失。該次會(huì)議的會(huì)議記錄記載，董事戊在該項(xiàng)決議表決時(shí)表明了異議。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，應(yīng)對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任的董事是（）。

A、董事甲、乙、丙、丁、戊、己、庚

B、董事甲、乙、丙、丁、戊、己

C、董事甲、乙、丙、丁、己、庚

D、董事甲、乙、丙、丁、己

答案：D

解析：根據(jù)規(guī)定，董事會(huì)決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失時(shí)，參與決議的董事對(duì)公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時(shí)曾表示異議并記載于會(huì)議記錄的，該董事可以免除責(zé)任。本題董事戊在該次會(huì)議上曾就該項(xiàng)決議表決時(shí)表示了異議并記載于會(huì)議記錄中，不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任；庚因故未出席也未書(shū)面委托其他董事代為出席，并沒(méi)有參與該事項(xiàng)的決議，因此也不承擔(dān)責(zé)任。答案應(yīng)為選項(xiàng)D.

（6）股份有限公司的經(jīng)理，由董事會(huì)決定聘任或者解聘。經(jīng)理對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。

3、監(jiān)事會(huì)

(1)監(jiān)事會(huì)成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和職工代表，其中職工代表的比例不得低于1／3。

（2）監(jiān)事會(huì)設(shè)主席一人，可以設(shè)副主席。監(jiān)事會(huì)主席和副主席由全體監(jiān)事過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。

(3)股份有限公司的監(jiān)事會(huì)每六個(gè)月至少召開(kāi)一次會(huì)議。

提示：股份有限公司程序的規(guī)定與有限責(zé)任公司程序規(guī)定相同的，請(qǐng)參看有限責(zé)任公司的規(guī)定，此不在重復(fù)論述。

四、上市公司組織機(jī)構(gòu)的特別規(guī)定

1、獨(dú)立董事的選任和解任

獨(dú)立董事由上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市已發(fā)行股份1%以上的股東提名并經(jīng)股東大會(huì)選舉產(chǎn)生。獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)6年。獨(dú)立董事由股東大會(huì)解任。

2、董事會(huì)秘書(shū)

公司法規(guī)定"上市公司設(shè)立董事會(huì)秘書(shū)，負(fù)責(zé)公司股東大會(huì)和董事會(huì)會(huì)議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務(wù)等事宜。"

董事會(huì)秘書(shū)是公司的高級(jí)管理人員，由董事會(huì)委任，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)。

3、董事表決回避制度

（1）董事表決權(quán)回避制度。上市公司董事與董事會(huì)會(huì)議決議事項(xiàng)所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對(duì)該項(xiàng)決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會(huì)會(huì)議由過(guò)半數(shù)的"無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系"董事出席即可舉行，董事會(huì)會(huì)議所作決議須經(jīng)"無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系"董事過(guò)半數(shù)通過(guò)。出席董事會(huì)的無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應(yīng)將該事項(xiàng)提交上市公司股東大會(huì)審議。

（2）上市公司在1年內(nèi)購(gòu)買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過(guò)公司"資產(chǎn)總額"30％的，應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)作出決議，并經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過(guò)。

4、重大資產(chǎn)買賣、重大擔(dān)保的股東大會(huì)決議制度

【真題試題】（2008年單項(xiàng)選擇第12題）關(guān)于某上市公司選任和解任獨(dú)立董事，下列表述中正確的是（）。

A.公司監(jiān)事會(huì)可以提名獨(dú)立董事人選

B.欲提名獨(dú)立董事人選的公司股東必須單獨(dú)或合并持有該上市公司已發(fā)行股份的10％以上

C.獨(dú)立董事可連選連任，連任時(shí)間不受期限限制

D.公司董事會(huì)可以解任經(jīng)常不參加會(huì)議的獨(dú)立董事

【真題解析】

本題考點(diǎn)是獨(dú)立董事的相關(guān)內(nèi)容。2001年8月16日施行的《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見(jiàn)》關(guān)于獨(dú)立董事的提名、選舉和更換應(yīng)當(dāng)依法、規(guī)范地進(jìn)行中規(guī)定："（一）上市公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人，并經(jīng)股東大會(huì)選舉決定。"所以A選項(xiàng)中，公司監(jiān)事會(huì)可以提名獨(dú)立董事人選是正確的。而B(niǎo)選項(xiàng)中，欲提名獨(dú)立董事人選的公司股東必須單獨(dú)或合并持有該上市公司已發(fā)行股份的10％以上的說(shuō)法，是錯(cuò)誤的。規(guī)定指出："（四）獨(dú)立董事每屆任期與該上市公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但是連任時(shí)間不得超過(guò)六年。"所以C選項(xiàng)中，獨(dú)立董事可連選連任，連任時(shí)間不受期限限制的表述是錯(cuò)誤的。規(guī)定還指出："（五）獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿前不得無(wú)故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露，被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)模梢宰龀龉_(kāi)的聲明。"所以選項(xiàng)D是錯(cuò)誤的。綜上所述，本題正確答案是A.

第五節(jié)  股份有限公司股份的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓

一、股份與股票

二、股份發(fā)行

（一）股份發(fā)行的一般規(guī)定

1、股票發(fā)行價(jià)格可以按票面金額，也可以超過(guò)票面金額，但不得低于票面金額。

2、公司發(fā)行的股票，可以為記名股票，也可以為無(wú)記名股票。公司向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票，應(yīng)當(dāng)為記名股票，并應(yīng)當(dāng)記載該發(fā)起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。發(fā)行無(wú)記名股票的，公司應(yīng)當(dāng)記載其股票數(shù)量、編號(hào)及發(fā)行日期。

（二）新股的發(fā)行

1、新股發(fā)行的條件

2、新股發(fā)行的程序

三、股份轉(zhuǎn)讓

（一）股份轉(zhuǎn)讓的概念和原則

（二）股份轉(zhuǎn)讓的方式

（三）特殊股份轉(zhuǎn)讓的限制

1、發(fā)起人持有的股票的轉(zhuǎn)讓

(1)(非上市公司的)發(fā)起人持有的本公司股份，自"公司成立之日"起"1年"內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

(2)(上市公司的發(fā)起人在)公司公開(kāi)發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自"公司股票在證券交易所上市交易之日"起"1年內(nèi)"不得轉(zhuǎn)讓。

2、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員持有的股票的轉(zhuǎn)讓

(1)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員(經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人)應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數(shù)的25％。

(2)(上市公司的)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員所持本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。

(3)(上市公司的)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員離職后6個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。

(4)公司章程可以對(duì)公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

（四）股份的購(gòu)回

可以收購(gòu)本公司股份的法定條件

(1)減少公司注冊(cè)資本

提示：應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議，公司收購(gòu)本公司股份后，應(yīng)當(dāng)自收購(gòu)之日起10曰內(nèi)注銷。

(2)與持有本公司股份的其他公司合并

提示：應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議，公司收購(gòu)本公司股份后，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。

(3)將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工

提示：應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東大會(huì)決議。收購(gòu)的本公司股份，不得超過(guò)本公司已發(fā)行股份總額的5％，用于收購(gòu)的資金應(yīng)當(dāng)從公司稅后利潤(rùn)中支出，所收購(gòu)的股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓給職工。

(4)股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持有異議，要求公司收購(gòu)其股份的

提示：公司收購(gòu)本公司股份后，應(yīng)當(dāng)在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷。

注意：股份有限公司不得接受以本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的。

第六節(jié)  公司債券

一、公司債券的概念和特征

二、公司債券的發(fā)行條件

1、股份有限公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣3000萬(wàn)元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)不低于人民幣6000萬(wàn)元；

2、累計(jì)債券余額不超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%；

3、公司最近3年平均可分配利潤(rùn)足以支付公司債券1年的利息；

4、籌集資金投向符合國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策；

5、債券的利率不得超過(guò)國(guó)務(wù)院限定的利率水平。

三、公司債券發(fā)行的程序

四、可轉(zhuǎn)換公司債券

可轉(zhuǎn)換公司債券是指可以轉(zhuǎn)換成公司股票的公司債券。這種公司債券在發(fā)行時(shí)規(guī)定了轉(zhuǎn)換為公司股票的條件與辦法，當(dāng)條件具備時(shí)，債券持有人擁有將公司債券轉(zhuǎn)換為公司股票的選擇權(quán)。

五、公司債券的轉(zhuǎn)讓

第七節(jié)  公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)

一、公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告

二、公積金制度

公積金是公司在資本之外所保留的資金金額，又稱為附加資本或準(zhǔn)備金。公積金分為盈余公積金和資本公積金兩類。

1、盈余公積金是從公司稅后利潤(rùn)中提取的，分為法定公積金和任意公積金兩種。

（1）法定公積金按照"公司稅后利潤(rùn)的l0％"提取，當(dāng)公司法定公積金累計(jì)額為公司注冊(cè)資本的"50％以上"時(shí)可以不再提取。公司的法定公積金不足以彌補(bǔ)以前年度虧損的，在依照規(guī)定提取法定公積金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤(rùn)彌補(bǔ)虧損。

（2）任意公積金按照股東會(huì)、股東大會(huì)決議，從公司稅后利潤(rùn)中提取。

2、資本公積金是直接由資本原因形成的公積金，股份有限公司以超過(guò)股票票面金額的發(fā)行價(jià)格發(fā)行股份所得的溢價(jià)款以及國(guó)務(wù)院財(cái)政部門規(guī)定列入資本公積金的其他收入(如法定財(cái)產(chǎn)重估增值、接受捐贈(zèng)的資產(chǎn)價(jià)值等)，應(yīng)當(dāng)列入資本公積金。

3、公積金的用途

(1)彌補(bǔ)公司虧損。但是，資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損。

(2)擴(kuò)大公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)。

(3)轉(zhuǎn)增公司資本。用任意公積金轉(zhuǎn)增資本的，法律沒(méi)有限制：但用法定公積金轉(zhuǎn)增資本時(shí)，轉(zhuǎn)增后所留存的該項(xiàng)公積金不得少于"轉(zhuǎn)增前"公司注冊(cè)資本的25％。

例如：某公司注冊(cè)資本100萬(wàn)，法定公積金60萬(wàn)，留存的法定公積金＝100*25%＝25萬(wàn)，所以，可以轉(zhuǎn)增60-25=45萬(wàn)資本。

三、公司利潤(rùn)分配

第八節(jié)  公司的合并、分立、增資、減資

一、公司的合并

（一）公司合并的概念和形式

（二）公司合并的程序

（三）公司的合并中的債權(quán)債務(wù)承擔(dān)

公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。

二、公司的分立

（一）公司分立的概念和形式

（二）公司分立的程序

（三）公司分立中的債務(wù)承擔(dān)

公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。

【真題試題】（2008年單項(xiàng)選擇第11題）甲公司欲將汽車租賃業(yè)務(wù)分離出去成立獨(dú)立的乙公司。關(guān)于甲公司分立的下列行為中，違反法律規(guī)定的是（ ）。

A.甲公司將其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割

B.甲公司編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單

C.甲公司自做出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報(bào)紙上公告

D.以公司已分立為由拒絕承擔(dān)原甲公司債權(quán)人的債務(wù)

【真題解析】

本題考點(diǎn)是公司分立中債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)問(wèn)題。我國(guó)《公司法》第176條規(guī)定："公司分立，其財(cái)產(chǎn)作相應(yīng)的分割。公司分立，應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。"第177條規(guī)定，"公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達(dá)成的書(shū)面協(xié)議另有約定的除外。"所以說(shuō)以公司已分立為由拒絕承擔(dān)原甲公司債權(quán)人的債務(wù)是不正確的，除非債權(quán)人的同意，正確答案是D.

三、公司增加資本

四、公司減少資本

第九節(jié)  公司解散和清算

一、公司的解散

1、公司解散的概念

2、公司解散的事由

(1)公司章程規(guī)定的營(yíng)業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)

(2)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議解散

(3)因公司合并、分立需要解散

(4)依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷

(5)人民法院依法予以解散

提示：公司經(jīng)營(yíng)管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會(huì)使股東利益受到重大損失，通過(guò)其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)"10％以上"的股東，可以請(qǐng)求人民法院解散公司。

二、公司的清算

1、清算的概念

【真題試題】（2008年單項(xiàng)選擇第1題）法人因依法被撤銷、解散或者依法宣告破產(chǎn)等進(jìn)行清算期間，該法人（）。

A.主體資格消滅，不能進(jìn)行任何民事活動(dòng)

B.主體資格不消滅，仍然可以進(jìn)行各種民事活動(dòng)

C.主體資格不消滅，但不能進(jìn)行任何民事活動(dòng)

D.主體資格不消滅，但不能進(jìn)行清算范圍以外的活動(dòng)

【真題解析】

此題考查的是法人清算期間的主體資格問(wèn)題。以公司為例。我國(guó)《公司法》第187條的規(guī)定："清算期間，公司存續(xù)，但不得開(kāi)展與清算無(wú)關(guān)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。公司財(cái)產(chǎn)在未依照前款規(guī)定清償前，不得分配給股東。"所以公司存續(xù)意味著主體資格的不消滅，但不能進(jìn)行清算范圍以外的活動(dòng)。正確答案是D.

2、清算組

(1)公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組。

(2)有限責(zé)任公司的清算組由"股東"組成，股份有限公司的清算組由"董事或者股東大會(huì)"確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的，債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定清算組進(jìn)行清算。

(3) 清算組在清算期間行使下列職權(quán)：（一）清理公司財(cái)產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單；（二）通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；（三）處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；（四）清繳所欠稅款以及清算過(guò)程中產(chǎn)生的稅款；（五）清理債權(quán)、債務(wù)；（六）處理公司清償債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)；（七）代表公司參與民事訴訟活動(dòng)。

(4)清算組應(yīng)當(dāng)自"成立"之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于"60日"內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書(shū)之日起30日內(nèi)，未接到通知書(shū)的自公告之日起"45日"內(nèi)，向清算組申報(bào)債權(quán)。

（5）公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。

第十節(jié)  外國(guó)公司的分支機(jī)構(gòu)

一、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的法律地位

二、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立

三、外國(guó)公司分支機(jī)構(gòu)的撤銷和清算

第十一節(jié)  違反《公司法》的法律責(zé)任

一、公司登記中的違法行為及法律責(zé)任

二、出資方面的違法行為及法律責(zé)任

三、財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)方面的違法行為及法律責(zé)任

四、公司變更、清算中的違法行為及法律責(zé)任

五、資產(chǎn)評(píng)估、驗(yàn)資或者驗(yàn)資機(jī)構(gòu)的違法行為及其法律責(zé)任

六、公司登記機(jī)關(guān)及其工作人員的違法行為及其法律責(zé)任

七、外國(guó)公司的違法行為及其法律責(zé)任

八、其他違法行為及其法律責(zé)任

九、違反《公司法》的民事責(zé)任和刑事責(zé)任

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