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2012年企業(yè)法律顧問法律實務(wù)第四章合同起草的常識

發(fā)表時間:2012/3/29 9:41:19 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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 合同起草的常識

一、合同起草權(quán)

一般情況下,起草方在起草合同時能更好地考慮和保護自己的利益。如無標準合同文本可依或認為不適宜采用標準合同文本,在談判過程中就要盡量爭取到合同的起草權(quán)。

二、合同一般條款

《合同法》第十二條列舉的合同一般條款有:當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所;標的;數(shù)量;質(zhì)量;價款或者酬金;履行期限、地點和方式;違約責(zé)任;解決爭議的方法。起草合同時應(yīng)注意不能遺漏一般條款。

(一)當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所

個人姓名應(yīng)與身份證一致,不能用綽號;個人住址應(yīng)與身份證或戶口本規(guī)定一致。如個人經(jīng)常居住地與身份證或戶口本中登載的地址不一致,可以用經(jīng)常居住地為住址。單位要寫全稱,不能用簡稱,法人名稱及住址應(yīng)與營業(yè)執(zhí)照一致。

(二)標的

標的體現(xiàn)訂立合同的目的,沒有標的或標的不明確的,合同不能成立。比如買賣合同標的是貨物,在起草標的條款時,不僅要有貨物名稱,必要時還須加上貨物牌號、商標、型號、規(guī)格、品種、等級、花色、生產(chǎn)廠家等。

(三)數(shù)量

不要使用“包、箱、袋、捆、打”等國家沒有計量標準的數(shù)量單位。如一定要使用,也要明確每“包”、每“箱”、每“袋”、每“捆”、每“打”的具體數(shù)量。

根據(jù)標的特點,有些還需注明標的毛重、凈重、正負誤差、合理磅差、自然減量、超欠幅度等。

(四)質(zhì)量

本條款是最復(fù)雜、最易產(chǎn)生爭議的條款之一。要明確質(zhì)量標準、質(zhì)量驗收內(nèi)容、質(zhì)量提出異議的期限和方式。

采用國家標準、行業(yè)標準或企業(yè)標準的,寫明標準名稱、代號或編號。

質(zhì)量驗收有三種形式:按產(chǎn)品說明書驗收、按樣品驗收、按抽樣驗收。按產(chǎn)品說明書驗收的,說明書要真實、明確,包含所需標準和其他技術(shù)條件。按樣品驗收的,要明確對樣品的共同提取、封存和保管。

對質(zhì)量提出異議期限和方式時,法律法規(guī)有規(guī)定的,按規(guī)定執(zhí)行。法律法規(guī)無規(guī)定的,要根據(jù)具體情況作出明確規(guī)定。

(五)價款或報酬

實行市場價格的,按公平合理原則確定價格。要明確單價和價格總額及履行合同的其他費用如包裝費、包裝物回收費、保管費等由誰承擔(dān);要明確價格計算方法、貨幣種類、支付時間和方式。

(六)履行期限、地點和方式

要明確交付標的和支付價款或報酬時間。需分期或分批履行的,對每一期的履行期限也要作出規(guī)定。履行地點前要寫上省、市、縣名稱,地名要寫準確,避免重名或地名錯誤發(fā)生履行錯誤。履行方式分為時間方式和行為方式。時間方式有一次履行和分期履行兩種。行為方式包括交付標的物方式、勞務(wù)提供方式和支付價款和報酬方式。對履行方式要根據(jù)實際情況選擇。

(七)違約責(zé)任

違約責(zé)任條款能促使當(dāng)事人自覺、全面履行合同。合同中必須有違約責(zé)任條款。條款內(nèi)容不能太籠統(tǒng),一條義務(wù),就要對應(yīng)一條違約責(zé)任。重要義務(wù),違約責(zé)任應(yīng)較重;次要義務(wù),違約責(zé)任應(yīng)較輕。法律法規(guī)對違約責(zé)任有規(guī)定的,按規(guī)定執(zhí)行。無規(guī)定的,雙方協(xié)商承擔(dān)責(zé)任方式和比例。法律法規(guī)中對違約責(zé)任比例幅度或限額有規(guī)定的,則約定的違約金或賠償金數(shù)額不得高于或低于規(guī)定。

(八)解決爭議方法

主要在仲裁和訴訟中選擇。專業(yè)性比較強、雙方合作關(guān)系一直較好、涉及商業(yè)秘密、希望盡快解決爭議的合同糾紛可以選擇仲裁。但注意,選擇了仲裁就不能選擇訴訟,選擇了訴訟就不能選擇仲裁。選擇仲裁,必須寫明仲裁地點和仲裁機構(gòu)全稱。選擇訴訟,約定由己方所在地法院管轄更為有利。

三、合同其他條款

在一般條款之外,《合同法》分則中針對不同種類的合同有具備條款的規(guī)定。要對應(yīng)這些規(guī)定起草。另外,當(dāng)事人也可自行約定一些條款,如擔(dān)保條款、定金條款、公證條款等。但自行約定的條款不得違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定。

總之,合同起草人必須熟悉合同法律法規(guī),做到合同條款全面、條款內(nèi)容明確具體,才能保證起草的合同更準確、更全面、更公平合理,以更好地維護合同起草方的合法權(quán)益。

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