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 第七節(jié)　第二審程序

一、上訴的提起與受理

（一）上訴案件的提起及其條件

1.一審中的原告、被告、有獨立請求權(quán)的第三人、共同訴訟人都可以上訴；無獨立請求權(quán)的第三人只要法院判決其承擔(dān)民事責(zé)任就可以上訴。

2.必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的，按下列情況處理：

（1）該上訴是對與對方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；

（2）該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；

（3）該上訴對雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。

3.可以上訴的判決：

（1）適用普通程序、簡易程序?qū)徖戆讣鞒龅呐袥Q是可以上訴的；

（2）二審法院發(fā)回重審以后作出的判決，可以上訴；

（3）人民法院按照一審程序?qū)Π讣M(jìn)行再審作出的判決，實質(zhì)上還是一審判決，因此也可以上訴。

提示：可以上訴的裁定包括：不予受理的裁定、駁回起訴裁定、對管轄權(quán)有異議的裁定、駁回破產(chǎn)申請的裁定。

4.根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，民事訴訟當(dāng)事人對判決不服的上訴期為15天；對裁定不服的上訴期為10天。

【例題·單選題】甲公司與乙公司在一審程序中是必要的共同訴訟的共同原告人，判決后，甲公司對與對方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見提起上訴，不涉及乙公司的利益，因此，乙公司不同意上訴。乙公司在二審中應(yīng)列為（　）。（2008年）

A.無獨立請求權(quán)第三人

B.共同上訴人

C.被上訴人

D.原審原告

[答疑編號410070506]

『正確答案』D

『答案解析』本題所考查的考點為必要共同訴訟案件上訴審當(dāng)事人地位的列明。必要共同訴訟人中的一人或部分人提出上訴的，若該上訴是對與對方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明。由此，本題的正確答案為D。

【例題·單選題】甲在某報發(fā)表紀(jì)實報道，對明星乙和丙的關(guān)系作了富有想象力的描述。乙和丙以甲及報社共同侵害了他們的名譽權(quán)為由提起訴訟，要求甲及報社賠償精神損失并公開賠禮道歉。一審判決甲向乙和丙賠償1萬元，報社賠償3萬元，并責(zé)令甲及報社在該報上書面道歉。報社提起上訴，請求二審法院改判甲和自己各承擔(dān)2萬元，以甲的名義在該報上書面道歉。二審法院如何確定當(dāng)事人的地位？（?。?007年）

A.報社是上訴人，甲是被上訴人，乙和丙列為原審原告

B.報社是上訴人，甲、乙、丙是被上訴人

C.報社是上訴人，乙和丙是被上訴人，甲列為原審被告

D.報社和甲是上訴人，乙和丙是被上訴人

[答疑編號410070507]

『正確答案』A

『答案解析』《民訴意見》第177條規(guī)定，必要共同訴訟人中的一人或者部分人提出上訴的，按下列情況處理：（1）該上訴是對與對方當(dāng)事人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及其他共同訴訟人利益的，對方當(dāng)事人為被上訴人，未上訴的同一方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；（2）該上訴僅對共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，不涉及對方當(dāng)事人利益的，未上訴的同一方當(dāng)事人為被上訴人，對方當(dāng)事人依原審訴訟地位列明；（3）該上訴對雙方當(dāng)事人之間以及共同訴訟人之間權(quán)利義務(wù)承擔(dān)有意見的，未提出上訴的其他當(dāng)事人均為被上訴人。本題中，甲和報社共同侵權(quán)，為必要共同訴訟的被告。報社上訴，僅對其和甲之間的權(quán)利義務(wù)分擔(dān)有意見，未涉及對方當(dāng)事人乙和丙，因此，報社是上訴人，甲是被上訴人，乙和丙依原審列明，即列為原審原告。A項正確。

（二）上訴的撤回

上訴的撤回，是指上訴人在上訴之后，第二審判決宣告前，向第二審人民法院申請撤回上訴的訴訟行為。

二、上訴案件的審理

1.上訴案件的審理范圍

第二審人民法院對上訴案件的審理范圍限于當(dāng)事人上訴請求的有關(guān)事實，以及與當(dāng)事人上訴請求的有關(guān)法律適用的范圍。

2.上訴案件的審理方式

第二審法院對上訴的案件，應(yīng)當(dāng)依法組成合議庭，開庭審理。第二審法院審理上訴案件，以開庭審理為原則，也可以對其認(rèn)為不需要開庭審理的案件，徑行判決、裁定。

提示：《民訴意見》第188條規(guī)定，第二審人民法院可以逕行判決、裁定案件：（1）一審就不予受理、駁回起訴和管轄權(quán)異議作出裁定的案件；（2）當(dāng)事人提出的上訴請求明顯不能成立的案件；（3）原審裁判認(rèn)定事實清楚，但適用法律錯誤的案件；（4）原判決違反法定程序，可能影響案件正確判決，需要發(fā)回重審的案件。

3.上訴案件的調(diào)解

二審案件的調(diào)解與一審案件的調(diào)解不同之處在于，根據(jù)《民事訴訟法》第90條的規(guī)定，在下列的一審案件中（1）調(diào)解和好的離婚案件、（2）調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件、（3）能夠即時履行的案件、（4）其他不需要制作調(diào)解書的案件，調(diào)解成功后可以不出具調(diào)解書；二審法院的調(diào)解不論什么情況、是否調(diào)解成功都要出具調(diào)解書。

4.上訴案件的審理期限

人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當(dāng)在3個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準(zhǔn)。對裁定的上訴案件的審理期限為30日。

三、第二審程序的裁判和特殊情況的處理

（一）二審法院經(jīng)過審理對上訴案件的處理

1.上訴有道理的，依法改判；

2.上訴沒有道理的，判決駁回上訴，維持原判；

3.原判決認(rèn)定事實錯誤，或者原判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實后改判。

（二）上訴案件審理中特殊情況的處理

1.關(guān)于漏審、漏判訴訟請求的問題；《民訴意見》第182條規(guī)定，對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

2.關(guān)于遺漏必要共同訴訟人的問題；《民訴意見》第183條規(guī)定，必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。

3.關(guān)于新增加訴訟請求或者提出反訴的問題；《民訴意見》第184條規(guī)定，在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。

4.關(guān)于離婚案件；《民訴意見》第185條規(guī)定，一審判決不準(zhǔn)離婚的案件，上訴后，第二審人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決離婚的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則，與子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題一并調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。

【例題·多選題】根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，下列關(guān)于第二審程序的表述中正確的有（?。?。（2008年）

A.對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審

B.必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書應(yīng)列明應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人

C.第二審程序中原審原告增加獨立的訴訟請求，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審

D.第二審程序中原審被告對原告提出反訴的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴

[答疑編號410070508]

『正確答案』AD

『答案解析』本題所考查的考點為二審中特殊問題的處理。根據(jù)《民訴意見》第l82條規(guī)定：對當(dāng)事人在一審中已經(jīng)提出的訴訟請求，原審人民法院未作審理、判決的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的。發(fā)回重審。第183條規(guī)定：必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。第184條規(guī)定：在第二審程序中，原審原告增加獨立的訴訟請求或原審被告提出反訴的，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則就新增加的訴訟請求或反訴進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成的，告知當(dāng)事人另行起訴。由此，本題的正確答案為AD。

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