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2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行,為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識(shí)點(diǎn),小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》考點(diǎn),預(yù)??荚図樌?
企業(yè)在市場化下的重組、并購是一項(xiàng)極復(fù)雜的系統(tǒng)工程,絕非并購雙方獨(dú)立可以完成,而需要具備豐富而又嫻熟的關(guān)于企業(yè)重組、并購知識(shí)和經(jīng)驗(yàn)技巧的如會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專業(yè)顧問機(jī)構(gòu)予以協(xié)助完成。尤其是律師,其提供的法律服務(wù)在企業(yè)重組、并購活動(dòng)中發(fā)著至關(guān)重要的作用,律師憑借其精通企業(yè)重組、并購的法律、法規(guī)、政策,熟悉重組、并購的方式、特點(diǎn)和程序,運(yùn)用實(shí)踐中所積累的經(jīng)驗(yàn),通過為企業(yè)重組、并購提供戰(zhàn)略方案、盡職調(diào)查等手段,統(tǒng)一協(xié)調(diào)參與重組、并購工作的會(huì)計(jì)、稅務(wù)等相關(guān)人員,最終形成企業(yè)重組、并購法律意見書和一套完整的并購合同及相關(guān)協(xié)議,快速有效的促成一項(xiàng)企業(yè)重組、并購案。
企業(yè)重組和并購的概念
所謂企業(yè)重組是指企業(yè)按《公司法》及相關(guān)法律、法規(guī)對(duì)企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行重新組合,使企業(yè)的資產(chǎn)結(jié)構(gòu),組結(jié)架構(gòu)和管理模式符合現(xiàn)代公司制度下的公司運(yùn)作要求,以明晰企業(yè)的產(chǎn)權(quán)關(guān)系,強(qiáng)化出資者的投資意識(shí)和經(jīng)營者的競爭意識(shí),建立科學(xué)合理的組織管理體系,促使企業(yè)盡早成為自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、自我發(fā)展、自我約束的法人實(shí)體和市場競爭主體。企業(yè)的重組的意義在于第一、通過資本的重組和流動(dòng)來實(shí)現(xiàn)資本的保值和增值,通過資本的重組配置來擴(kuò)大資本支配的范圍;第二、重組是內(nèi)部管理戰(zhàn)略的一個(gè)有效手段,通過重組,可以重新配置和調(diào)整企業(yè)的內(nèi)部資源,達(dá)到資源優(yōu)化配置,使企業(yè)結(jié)構(gòu)得到調(diào)整,使資源優(yōu)勢(shì)互補(bǔ),能夠獲得超常規(guī)發(fā)展的資源。
所謂并購,就是在市場經(jīng)濟(jì)中企業(yè)與企業(yè)之間進(jìn)行的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換、兼并收購等活動(dòng),用通俗一點(diǎn)的話來說,就是購買企業(yè)。企業(yè)的并購主要形式是:第一、擴(kuò)張。在該類目下,主要指任何一項(xiàng)由兩個(gè)或多個(gè)實(shí)體形成一個(gè)經(jīng)濟(jì)單位的交易。兼并有涉及到兩個(gè)從事同類業(yè)務(wù)活動(dòng)的企業(yè)的橫向兼并、涉及到某項(xiàng)生產(chǎn)活動(dòng)的不同階段的縱向兼并和涉及到從事不同類型經(jīng)營活動(dòng)的企業(yè)混合兼并。在混合兼并中,又有產(chǎn)品擴(kuò)張型兼并、地域市場擴(kuò)張型兼并和純粹混合兼并。 第二、售出。在售出中,主要有分立和剝離兩種類型。其中,分立是從母公司中獨(dú)立出來,成為一個(gè)獨(dú)立的新的法律實(shí)體,它的股份按比例分配給母公司的股東。剝離是將企業(yè)的一部分出售給第三方;剝離的另一種變形方式,是將企業(yè)的一部分權(quán)益通過發(fā)行股票的方式,出售給外部人士。
在目前企業(yè)市場化進(jìn)程中,企業(yè)重組與并購這兩種市場行為互相聯(lián)系,互為作用,交織在一起,并購是企業(yè)實(shí)現(xiàn)重組的重要手段,也是目前企業(yè)重組的最主要的手段,因此本文重點(diǎn)闡述律師在企業(yè)并購中的的作用和實(shí)務(wù)。
律師在企業(yè)重組、并購中的作用
(一)律師在企業(yè)重組、并購中擬訂戰(zhàn)略方案,使重組、并購主體了解操作流程。
律師根據(jù)國家及地方關(guān)于企業(yè)重組、并購的規(guī)定并結(jié)合自己辦理的具體實(shí)務(wù),為并購案中的委托當(dāng)事人擬訂并購案的原則、方式、程序和特點(diǎn),使并購主體對(duì)并購工作形成總體上的了解和把握。協(xié)助委托人收集目標(biāo)企業(yè)的公開資料和信息,并通過綜合研究公司法等相關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和政府政策,對(duì)本案的可行性進(jìn)行分析,并從法律上加以論證,提出立項(xiàng)的法律依據(jù)。進(jìn)一步為委托人及時(shí)提出具體的并購程序,理清并購工作的脈絡(luò),將并購工作納入程序化軌道,為并購工作的順利進(jìn)行打下基礎(chǔ)。同時(shí),使并購主體充分認(rèn)識(shí)律師在并購案中的重要作用,使其信任律師,積極配合律師工作,為并購案的進(jìn)一步推進(jìn)打下基礎(chǔ)。
(二)律師在企業(yè)重組、并購中,審慎調(diào)查并購方的情況。
在并購工作開始時(shí),并購雙方互相接觸、洽談并達(dá)成并購意向。律師需要為并購當(dāng)事人起草并協(xié)助雙方簽訂并購意向書。為保證并購工作的順利進(jìn)行,是委托方防范風(fēng)險(xiǎn),律師應(yīng)對(duì)對(duì)方進(jìn)行審慎調(diào)查,協(xié)助買方起草針對(duì)對(duì)方的調(diào)查清單,協(xié)助賣方按照清單的要求按項(xiàng)予以明確答復(fù),并收集相應(yīng)的證明文件或資料,包括對(duì)涉及所有權(quán)、使用權(quán)、經(jīng)營權(quán)、抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和其他物權(quán),專利、商標(biāo)、著作權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán),以及購銷、租賃、承包、借貸、委托、雇傭、技術(shù)、保險(xiǎn)等各種債權(quán)的設(shè)立、變更和終止的調(diào)查。
(三)提供法律保障,保證重組、并購過程中的合法有效。
律師在重組、并購過程中的重要職責(zé)就是對(duì)重組、并購過程中產(chǎn)生的法律文書的合法有效性進(jìn)行審查和保障。一是對(duì)并購協(xié)議書的內(nèi)容和形式做到全面的審查,使其符合國家及地方的規(guī)定。二是律師需對(duì)并購過程中產(chǎn)生的一系列協(xié)議、決議、委托、方案、紀(jì)要等予以審查,確保其合法有效。三是律師對(duì)并購過程中形成的對(duì)委托人有風(fēng)險(xiǎn)的法律文書要加以審查,并在法律文書中加入約束性條款,以避免委托方的風(fēng)險(xiǎn)。
律師在企業(yè)重組、并購中的實(shí)務(wù)
(一)擬訂并購程序。
一般企業(yè)的并購程序基本有:
1、并購主體雙方進(jìn)行洽談,初步了解情況;產(chǎn)生并購意向,并簽訂并購意向書。
2、由并購主體雙方對(duì)被并購企業(yè)的資產(chǎn)、債權(quán)、債務(wù)進(jìn)行清理,職工進(jìn)行造冊(cè)統(tǒng)計(jì),同時(shí)對(duì)被并購方進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。
3、由企業(yè)主要領(lǐng)導(dǎo)參加,并由財(cái)務(wù)部門、企業(yè)管理部門的主要負(fù)責(zé)人、債權(quán)人代表組成小組,對(duì)并購實(shí)施方案。
4、債權(quán)人與被并購方達(dá)成“債務(wù)重組協(xié)議”約定并購后債務(wù)的償還方案。
5、并購方正式談判,協(xié)商簽訂“并購合同”。
6、并購雙方根據(jù)公司章程或企業(yè)法規(guī)定,提交有權(quán)機(jī)構(gòu)對(duì)“并購合同”予以審查表決。
7、并購雙方根據(jù)法律、法規(guī)之規(guī)定,將“并購合同”交付有關(guān)機(jī)關(guān)予以批準(zhǔn)或備案。
8、并購合同生效后,并購雙方辦理資產(chǎn)轉(zhuǎn)移和經(jīng)營管理轉(zhuǎn)移手續(xù),并完成工商、稅務(wù)登記變更手續(xù)。
(二)起草意向協(xié)議書。
并購案中的意向協(xié)議書通常包括以下內(nèi)容:
并購的方式:產(chǎn)權(quán)交易、股權(quán)交易或其他收購方式。
價(jià)格。是否需要賣方股東會(huì)或職工代表大會(huì)、上級(jí)主管單位同意。
是否需要政府機(jī)構(gòu)的許可。
由于在并購案件中,買賣雙方都投入了較大的人力、物力、財(cái)力,雙方面臨的風(fēng)險(xiǎn)也比較大,因此在意向書中往往約定約束性條款防范風(fēng)險(xiǎn)。
風(fēng)險(xiǎn)防范條款。
費(fèi)用分?jǐn)倵l款。
保密條款。由于在實(shí)務(wù)中,買賣雙方均有機(jī)會(huì)較深入的接觸對(duì)方的保密性材料,因此在意向書中有約束性約定將更有助于防范風(fēng)險(xiǎn)。
終止條款。
(三)對(duì)并購企業(yè)的調(diào)查。
對(duì)并購企業(yè)的調(diào)查主要有以下內(nèi)容:
企業(yè)的組織和產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)。
資產(chǎn)狀況。
經(jīng)營情況。
財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表。
債權(quán)、債務(wù)。
履行中的合同。
職工情況。
法律糾紛情況。
其他稅務(wù)、保險(xiǎn)、環(huán)保問題等。
(四)起草可行性實(shí)施方案。
企業(yè)并購可行性實(shí)施方案的主要內(nèi)容包括:
1、當(dāng)事人的基本情況。
2、法律適用及并購目的。
3、并購雙方的優(yōu)勢(shì)和并購動(dòng)因。
4、并購方式的分析。
5、并購后職工的安置及福利。
6、并購后企業(yè)的發(fā)展規(guī)劃和經(jīng)濟(jì)效益分析。
(五)起草并購協(xié)議書。
并購協(xié)議書是企業(yè)并購案中最核心的法律文書,也是雙方談判、協(xié)商的重點(diǎn)。并購協(xié)議書通常由并購合同及相關(guān)附件組成。
1、并購合法性的依據(jù)。如:雙方已取得有關(guān)此并購所需的第三方的同意或授權(quán)。
2、合同的主要條款,如:價(jià)款、支付、協(xié)議生效、主體資格等。
3、并購后企業(yè)的法律地位、性質(zhì)。
4、資產(chǎn)評(píng)估。
5、并購方式。
6、違約責(zé)任和損害賠償條款。
7、不可抗力條款。
有關(guān)合同終止、保密、法律適用、爭議解決等條款。
附件主要包括:財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告;資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告;土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議;政府批準(zhǔn)文件;財(cái)產(chǎn)清單;職工安置方案;會(huì)議紀(jì)要;談判筆錄等。
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