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 關于法人聯(lián)營問題

一、聯(lián)營的概念

聯(lián)營就是兩個以上法人之間聯(lián)合經(jīng)營?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定的聯(lián)營，主要是為了促進企業(yè)之間橫向經(jīng)濟聯(lián)系，但囿于當時還沒有《公司法》、《合伙法》等法律，現(xiàn)在這些法律已經(jīng)完備，《民法通則》對聯(lián)營的規(guī)定已被新的法律所覆蓋，所以，這里僅從完備體系角度，作些說明。

二、聯(lián)營的形式

聯(lián)營包括三種形式：（1）法人型聯(lián)營，是指企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間互相出資，經(jīng)法人登記后組成新的法人；（2）合伙型聯(lián)營，是指企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位按照約定出資或提供技術，共同經(jīng)營，由各方按照出資比例或者協(xié)議的約定，承擔民事責任，依照法律的規(guī)定或者協(xié)議的約定負連帶責任的，承擔連帶責任；（3）合同型聯(lián)營，是指企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間按照合同的約定各自獨立經(jīng)營，按合同約定協(xié)作，享有權利和承擔義務，各自承擔民事責任。

三、聯(lián)營規(guī)避行為的效力

無論法人型聯(lián)營還是合伙型聯(lián)營，聯(lián)營各方是互擔風險，共享利益。所謂規(guī)避聯(lián)營行為，就是名為合伙型聯(lián)營或者法人型聯(lián)營，但卻約定有一方當事人只享受利益、不負擔風險的聯(lián)營。這樣的約定，司法實踐中謂之“保底條款”。“保底條款”違背了聯(lián)營要求的“互擔風險，共享利益”的法律關系，違背誠實信用原則，從法律關系實質上看，約定一方有“保底條款”的聯(lián)營，享有“保底條款”權利的當事人就是借貸人。當約定的名稱不符合實際時，法律處理的規(guī)則就是按真實意思表示處理。

最高人民法院《關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》第4條規(guī)定，對有保底條款的聯(lián)營，其法律效果是：（1）保底條款違背了聯(lián)營活動中應當遵循的共負盈虧、共擔風險的原則，損害了其他聯(lián)營方和聯(lián)營體的債權人的合法權益，因此，應當確認無效。聯(lián)營企業(yè)發(fā)生虧損的，聯(lián)營一方依保底條款收取的固定利潤，應當如數(shù)退出，用于補償聯(lián)營的虧損，如無虧損，或補償后仍有剩余的，剩余部分可作為聯(lián)營的盈余，由雙方重新商定合理分配或按聯(lián)營各方的投資比例重新分配。（2）企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是名為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效。除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應予收繳，對另一方則應處以相當于銀行利息的罰款。

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（責任編輯：xy）

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