2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)管理知識》考點，預?？荚図樌?

企業(yè)并購中，并購方必須要對目標公司的情況進行調(diào)查，取得目標公司的一些基本資料。律師則是要對目標公司的相關資料進行審查并進行有關法律風險的評估。法律風險評估的意義有二：一是對目標公司的可能存在的實際上的法律問題與情況了然于購;二是評估哪些問題與情況可能會給并購方帶來責任，增加負擔，為并購設置障礙，并考慮能不能予以消除或解決。

律師在進行并購前法律風險評估時的評估、審查要點有：

一、目標公司的主體資格及法律風險

評估目標公司的主體資格是為著確保交易合法有效，即交易方是合法存在的，具有進行交易的行為能力，可以與之進行交易。

評估目標公司主體資格主要是要了解其成立情況、注冊登記情況、股東情況、注冊資本繳納情況、年審情況、公司的變更情況、有無被吊銷或注銷等情況。這些活動并不實際產(chǎn)生法律風險，但卻是控制并購法律風險不可或缺的環(huán)節(jié)。企業(yè)從事并購活動時，有時容易忽略這種簡單的交易前提。這種不當行為產(chǎn)生的法律風險極其嚴重。

二、目標公司的成立合同、章程及法律風險

對目標公司的成立合同、章程應進行評細評估。在審查合同與章程時，需要注意該合同與章程中是否有下述防御收購的條款、內(nèi)容或規(guī)定：

1、絕對多數(shù)表決及法律風險

某些公司的章程可能規(guī)定，有關兼并、收購或者其他可能導致公司控權轉移的重大交易都需要經(jīng)過公司股東絕對多數(shù)票的同意方才可實施。

這種規(guī)定將增加并購活動的進行，因無法實現(xiàn)符合章程的程序性要求而使并購遭遇法律風險。

2、禁止更換董事或輪任董事制

有的公司章程會規(guī)定除非董事個人因違法犯罪或故意危害公司利益外，董事不能在任期屆滿前被更換。而輪任董事制則是將董事會成員分成幾組，每組任期兩年，每年在股東會上將其一組董事改選，使得董事會成員中總有一組不斷地變化，這樣，即便是控制了公司的多數(shù)股份，在輪任制面前，也不能保證在下屆股東年會上獲得對董事會的控制權。

這種無法實現(xiàn)管理權的法律風險應當引起高度重視，如果公司進駐后若干年都無法參與經(jīng)營，整個并購計劃將被嚴重打亂，甚至使整個并購活動失去意義。

3、高薪補償被辭退的高級管理人員

有的公司章程會規(guī)定，公司高級管理人員如總經(jīng)理、副總經(jīng)理非因自身過失，如果被公司辭退，應得到一筆極為豐厚的解職費或補償。

這樣的規(guī)定，使公司進駐后實現(xiàn)管理將付出更為沉重的代價，而這種額外的支出常常是實行并購活動時沒有考慮的，這就構成嚴重的法律風險。

4、股東權利計劃

股東權利計劃有很多不同的類型，但其基本內(nèi)容都差不多相似，即公司股東在取得公司股份時，同時取得另外一種權利，該權利在出現(xiàn)某種突發(fā)或引發(fā)事件如收購、兼并時，可以開始由股東行使。股東行使該權利的內(nèi)容就是能夠以略高于公司同類股票的發(fā)行價格的價格購買公司的股票。這樣，股東就可能以遠低于當時市場價格的價格購買公司的股票。這無疑會大大增加并購方的收購成本。

評估、審查公司合同與章程中有無上述內(nèi)容的規(guī)定旨在正確分析目標公司被并購的難易程度，以及并購費用是否會增大或增大到什么程度。

三、目標公司的董事會決議、股東大會決議、紀要等

在兼并和善意收購的情況下，目標公司的董事會和股東大會自然是同意并購的，依照公司法的規(guī)定，該項同意是一定要有相應的董事會和股東大會決議依法作出，同時應該審查有無達到法寶的或章程中規(guī)定的同意票數(shù)，股票權是否有效等，以確保程序上無瑕疵。

四、目標公司的資產(chǎn)

本項所述資產(chǎn)是指目標公司的土地及房產(chǎn)設備等有形資產(chǎn)。土地與房產(chǎn)的價值取決于其權利如何。分配做商品房的土地和房產(chǎn)與分配做酒店、辦公樓土地和房產(chǎn)的價值會大相徑庭;七十年的土地使用權及附著于其上的房產(chǎn)與還剩有十年的土地使用權及附著于其上的房產(chǎn)價值會差異甚大;已抵押的土地與房產(chǎn)轉讓時會受到限制，而未抵押的土地與房產(chǎn)則不受限制等。因此，需要事先對其權利狀況加以認真評估，例如，經(jīng)過批準同意的土地房產(chǎn)的用途如何?能不能轉讓?使用權或所有權期限多久?從什么時候開始?權利是否完整，有無瑕疵?有無可能影響該權利的事件如在短期內(nèi)發(fā)生政府征用強制搬遷等?取得該權利時的對價是否已付清?有關權利的證書是否已取得?有無出租或抵押?出租或抵押的條件如何?等等。

有關機械設備，常見的風險評估要點是：如一些機械設備是目標公司融資租賃來的，在未付清租賃款之前，其所有權仍不歸目標公司，亦不能作為目標公司投資或資產(chǎn)。如一些機械設備是約定所有權保留的購買，在目標公司未付清設備全部款項的情況下，可能該設備的所有權約定歸出賣方保留。如目標公司是三資企業(yè)或來料加工企業(yè)，為生產(chǎn)所需而進口的機械設備在海關監(jiān)管期限內(nèi)未經(jīng)海關批準并補交稅款，一律不能轉讓。因此，需要注意的一是機械設備來源、性質(zhì);二是其轉讓限制;三是有關轉讓手續(xù)的辦理。

律師對此項內(nèi)容進行評估的意義在于事先發(fā)現(xiàn)或理順目標公司的產(chǎn)權關系，事先發(fā)現(xiàn)問題并提出解決問題的辦法，確保并購方取得的目標公司的財產(chǎn)關系清楚明白，權利完整無瑕疵，無法律上的后遺癥。

五、知識產(chǎn)權

在一些目標公司中，以知識產(chǎn)權形式存在的無形資產(chǎn)較其有形資產(chǎn)可能更有價值。專利、商標和設計都可通過注冊而得到保護。著作權、技術秘密和其他形式的保密信息，雖然不能注冊但同樣能夠受到法律的保護。對于所有知識產(chǎn)權的細節(jié)是直接擁有還是通過許可使用，都應當予以審查以保證并購方在收購之后能繼續(xù)從中受益。對于注冊的知識產(chǎn)權，還包括對注冊和續(xù)展費用支付情況的審查，專利的到期日期應當予以注意，對于貿(mào)易商標和服務商標、專利，應當確認注山權人或允許使用人的適當使用情況。對于根據(jù)許可證而享有的權利，應當對相關許可證或注冊使用人協(xié)議進行審查，以確保不存在有關因控制變化而終止的規(guī)定等。還應當詢問是否存在有關侵權的訴訟，包括目標公司提起的保護其權利的訴訟，以及訴稱目標公司侵犯了第三方權利的訴訟。

六、目標公司的租賃情況

目棣公司的租賃情況，包括出租與承租兩個方面。目標公司在出租或承租時與承租人或出租人的承、出租協(xié)議是否合法有效?協(xié)議中是否有目標公司的控制權?如發(fā)生變化，出租或承租關系就會終止或受限制的規(guī)定。如果因此而終止或受限制對并購方會帶來什么不利影響或后果等，這些也都與并購方在并購后如何操作有直接利害關系，因而事先的審查評估是十分必要的。

七、關鍵合同與合同承諾

大多數(shù)公司都有若干對其成功至關重要的關鍵合同，通常這些合同包括長期購買或供應合同、合資企業(yè)合同或技術許可安排等。在這些合同中另一個合作方的身份和良好地位對長期合作關系是很重要的。因此此類合同一般都會規(guī)定，在一方公司情況發(fā)生變化直接影響到此類合同的繼續(xù)履行時，變化的一方在轉讓其在此類合同中的權利義務前，要取得合同另一方的同意或批準，或在另一合作方控制權發(fā)生變化時允許終止合同。如果控制權轉移到具有不相宜或者競爭利益的另一方時，這種合同終止權即可行使。

既然目標公司有賴于交易完成后這些合同的繼續(xù)履行，買方就會希望取得這樣的保證：不存在上述有關控制權轉移時相對方有終止合同的權利，或者如果存在這種權利，不行使這種終止權利。另外還應對上述關鍵合同進行審查，以確保不存在異常的或者義務多于權利的約定，不存在可能影響買方商業(yè)自由經(jīng)營的限制性保證，不存在重大賠償條款以及不存在違反競爭法規(guī)或其他法律法規(guī)的規(guī)定。

收購方還期望確定，目標公司在近期沒有作出與收購方自己的業(yè)務計劃不相一致的合同承諾，諸如承諾向新的生產(chǎn)線或新企業(yè)或合資企業(yè)提供資本、買掉關鍵專利和著作權，與供應商或客戶簽訂新的長期合同，向雇員許諾新的高額報酬或股份期權安排等。

如果目標公司過于依賴少數(shù)供應商或客戶，那么與相關企業(yè)或個人發(fā)生爭執(zhí)或相關企業(yè)或個人對目標公司的轉讓不滿，必是一種潛在風險。因此收購方將希望確保在交易完成前或者作為交易的條件，簽訂一個可靠的長期合同，或者調(diào)查并談判可供替代的購銷渠道。類似的情形還可以發(fā)生在企業(yè)過于依賴于某位個人的專業(yè)技術知識或經(jīng)驗的時候，這時收購方可能希望確保與相關雇員簽訂長期服務合同。

另外，還要特別注意評估貸款合同、抵押合同、擔保合同、代理合同、特許權使用合同等，看看其中是否有在目標公司控制權發(fā)生變化時，就得提前履行支付義務，或終止使用權或相關權利等的規(guī)定。

評估此類約定或規(guī)定，就是要權衡并購完成后是否會因并購而使并購人喪失某些預期利益或權利。

八、目標公司的職工安置

如果目標公司有很多職工，一

（責任編輯：中大編輯）

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