2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問(wèn)考試課程知識(shí)點(diǎn)，小編整理了企業(yè)法律顧問(wèn)考試科目《企業(yè)法律實(shí)務(wù)》考點(diǎn)，預(yù)?？荚図樌?

第十四講 辦理民事訴訟事務(wù)(六)

十四、強(qiáng)制執(zhí)行程序(二)

(七)執(zhí)行阻卻和執(zhí)行回轉(zhuǎn)

1、執(zhí)行阻卻

執(zhí)行阻卻是指在執(zhí)行程序中，由于某種情況的發(fā)生，使執(zhí)行程序暫時(shí)不能進(jìn)行，或者無(wú)法進(jìn)行，或者無(wú)需進(jìn)行，這種狀態(tài)稱為執(zhí)行阻卻。

根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，執(zhí)行阻卻有如下情形：

第一，執(zhí)行異議

執(zhí)行異議，是指在執(zhí)行過(guò)程中，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出不同意見(jiàn)，主張實(shí)體權(quán)利的行為。

提出執(zhí)行異議必須符合的三個(gè)條件：

①有權(quán)提出執(zhí)行異議的人必須是案外人，不能是本案當(dāng)事人

②異議的客體必須是本案的執(zhí)行標(biāo)的

③必須在執(zhí)行程序結(jié)束之前提出

第二，執(zhí)行和解

執(zhí)行和解，是指在執(zhí)行程序中，雙方當(dāng)事人就執(zhí)行標(biāo)的物的一部分或者全部自行協(xié)商，互相諒解，自愿達(dá)成協(xié)議，解決爭(zhēng)議，從而結(jié)束執(zhí)行程序的活動(dòng)。

第三，執(zhí)行擔(dān)保

執(zhí)行擔(dān)保是指在執(zhí)行過(guò)程中，被申請(qǐng)執(zhí)行人或者第三人為了保證生效法律文書(shū)確定的義務(wù)得以實(shí)現(xiàn)而向人民法院提供的保證行為。

執(zhí)行擔(dān)保必須具備的條件是：

①擔(dān)保人的申請(qǐng)必須由被申請(qǐng)執(zhí)行人向人民法院提出

②擔(dān)保的方式，可以由被申請(qǐng)執(zhí)行人向人民法院提供擔(dān)保，也可以由第三人擔(dān)保

③被申請(qǐng)執(zhí)行人的擔(dān)保必須征得申請(qǐng)執(zhí)行人的同意

④必須經(jīng)人民法院的許可

第四，執(zhí)行中止

執(zhí)行中止，是指在執(zhí)行過(guò)程中，因?yàn)槟撤N特殊情況的發(fā)生而裁定執(zhí)行程序的停止，待情況消失后，再行恢復(fù)執(zhí)行程序的制度。

導(dǎo)致執(zhí)行中止的情況有：

①申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行

②案外人對(duì)執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)提出確有理由的異議

③作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人承受權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)

④作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人

⑤人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形

第五，執(zhí)行終結(jié)

執(zhí)行終結(jié)，是指在執(zhí)行過(guò)程中，由于某種法定原因的出現(xiàn)，執(zhí)行程序沒(méi)有必要或不可能繼續(xù)進(jìn)行，裁定結(jié)束執(zhí)行程序的制度。

導(dǎo)致執(zhí)行終結(jié)的原因有：

①申請(qǐng)人撤銷申請(qǐng)

②據(jù)以執(zhí)行的法律文書(shū)被撤銷

③作為被申請(qǐng)執(zhí)行的公民死亡，無(wú)遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無(wú)義務(wù)承擔(dān)人

④追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡

⑤作為被申請(qǐng)執(zhí)行人的公民因生活困難無(wú)力償還，無(wú)收入來(lái)源，又喪失勞動(dòng)能力

⑥人民法院認(rèn)為的其他情形

2、執(zhí)行回轉(zhuǎn)

執(zhí)行回轉(zhuǎn)是指在執(zhí)行結(jié)束后，因執(zhí)行根據(jù)經(jīng)過(guò)法定程序被撤銷，以至取得財(cái)產(chǎn)的一方當(dāng)事人，將取得的財(cái)產(chǎn)部分或全部退還給原來(lái)的被申請(qǐng)執(zhí)行人，恢復(fù)至執(zhí)行程序開(kāi)始前的狀態(tài)的情形。

(八)執(zhí)行期限和執(zhí)行監(jiān)督

1、執(zhí)行期限

人民發(fā)芽執(zhí)行生效的法律文書(shū)，一般應(yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)執(zhí)行結(jié)案。

2、執(zhí)行監(jiān)督

執(zhí)行監(jiān)督，是指當(dāng)事人在執(zhí)行程序中因執(zhí)行法院的執(zhí)行行為遭受侵害時(shí)，向上級(jí)人民法院提出申訴，由上級(jí)法院對(duì)下級(jí)法院存在的問(wèn)題進(jìn)行監(jiān)督的一種程序制度。

十五、涉外民事訴訟程序的特別規(guī)定

(一)涉外民事訴訟與涉外民事訴訟程序的概念和特點(diǎn)

1、涉外民事訴訟的概念和特點(diǎn)

2、涉外民事訴訟程序的概念和特點(diǎn)

其特點(diǎn)為：

第一，涉外民事訴訟程序之法律根據(jù)具有綜合性

第二，涉外民事訴訟程序的法律根據(jù)具有開(kāi)放性

(二)涉外民事訴訟的一般原則

1、適用我國(guó)民事訴訟法的原則

2、信守國(guó)際條約及參照國(guó)際慣例原則

3、司法豁免原則

4、同等原則與對(duì)等原則

5、使用我國(guó)通用的語(yǔ)言文字原則

6、委托中國(guó)律師代理訴訟原則

(三)涉外民事訴訟的管轄

1、涉外民事訴訟管轄的概念

2、確定涉外管轄的原則

第一，屬地原則

第二，屬人原則

第三，有效控制原則

我國(guó)確定涉外民事案件管轄權(quán)主要依據(jù)屬地原則

3、涉外民事訴訟管轄的種類

(1)牽連管轄

(2)協(xié)議管轄

書(shū)面形式

(3)應(yīng)訴管轄

(4)專屬管轄

指只能由我國(guó)的人民法院管轄。

范圍限于：

第一，中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛

第二，中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同糾紛

第三，中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同糾紛

(四)涉外民事訴訟的期間與送達(dá)

(五)涉外民事訴訟的財(cái)產(chǎn)保全

其特點(diǎn)為：

第一，涉外財(cái)產(chǎn)保全只能因當(dāng)事人或利害關(guān)系人的申請(qǐng)引起，法院不可依職權(quán)主動(dòng)采取保全措施

第二，涉外財(cái)產(chǎn)訴前保全后，申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)提起訴訟

第三，在采取涉外財(cái)產(chǎn)保全中，有時(shí)被保全的財(cái)產(chǎn)需要監(jiān)督的，由法院通知有關(guān)部門監(jiān)督

(六)民事案件的國(guó)際司法協(xié)助

1、民事案件的國(guó)際司法協(xié)助

司法協(xié)助的根據(jù)

第一，多邊國(guó)際條約

第二，雙邊條約或協(xié)定

第三，互惠關(guān)系

2、一般司法協(xié)助

一國(guó)法院與外國(guó)法院之間根據(jù)國(guó)際條約或互惠關(guān)系，代為送達(dá)訴訟文書(shū)、代為詢問(wèn)當(dāng)事人和證人，以及代為調(diào)查取證的通常稱為一般司法協(xié)助。

3、特殊司法協(xié)助

指一國(guó)法院在一定前提下相互承認(rèn)并執(zhí)行對(duì)方國(guó)家法院制作的生效判決，或者相互承認(rèn)并執(zhí)行對(duì)方國(guó)家仲裁機(jī)構(gòu)制作的生效裁決行為。

十六、企業(yè)法律顧問(wèn)參加民事訴訟應(yīng)注意的主要問(wèn)題

企業(yè)法律顧問(wèn)參加民事訴訟的主要特征

第一，以本企業(yè)的名義參加訴訟活動(dòng)

第二，是在本企業(yè)的授權(quán)范圍內(nèi)參加訴訟活動(dòng)

第三，參加民事訴訟活動(dòng)所產(chǎn)生的一切后果由本企業(yè)委托人承擔(dān)

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