2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務(wù)》考點，預(yù)?？荚図樌?

第九講 辦理民事訴訟事務(wù)(一)

1、民事訴訟的基本原則與基本制度

(一)基本原則

民事訴訟的基本原則，是指在民事訴訟的全過程中，或者在民事訴訟的主要階段起指導(dǎo)作用的準則。

民事訴訟的原則通常分為兩類：

1)、共有原則，即與憲法、法院組織法、刑事訴訟法及行政訴訟法同時共有的原則。

2)、民事訴訟法本身特有的原則

民事訴訟法特有的原則主要有：

1、訴訟權(quán)利平等原則

訴訟權(quán)利平等原則，是指作為民事訴訟的當(dāng)事人一律平等地享有訴訟權(quán)利，不得因任何原因而限制任何當(dāng)事人的權(quán)利或賦予其特權(quán)。

2、法院調(diào)解原則

法院調(diào)解原則，是指人民法院審理民事案件時，對能夠調(diào)解解決的案件，在當(dāng)事人自愿的前提下，在查明事實，分清是非基礎(chǔ)商，可以促使當(dāng)事人以協(xié)議的方式解決糾紛的準則。

3、同等原則與對等原則

同等原則，是指在我國人民法院起訴或應(yīng)訴的外國人、無國籍人、外國企業(yè)或組織，同我國的公民、法人或其他組織一樣享有同等的訴訟權(quán)利，具有同等的訴訟義務(wù)。

對等原則，是指如果一國法院對在其法院進行民事訴訟的我國公民法人或其他組織的訴訟權(quán)利給予限制的，我國的法院也可以對在我國法院進行民事訴訟的該國公民、法人或其他組織的民事訴訟權(quán)利給予同樣限制。

4、辯論原則

辯論原則是指訴訟過程中，在人民法院的主持下，雙方當(dāng)事人都有權(quán)就案件所涉及的事實與法律問題，陳述自己的主張，提供證據(jù)證明，相互反駁及辯論，以維護自己的合法權(quán)益。

5、處分原則

處分原則是指民事訴訟當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，自由支配自己依法所享有的民事權(quán)利和民事訴訟權(quán)利。

(二)基本制度(合議制度、回避制度、公開審判制度、兩審終審的制度)

1、合議制度

合議制度是指由3名以上呈單數(shù)的審判人員組成的審判組織，行使審判權(quán)，對案件審理裁判的制度(合議制)。

2、回避制度

回避制度是指審判人員或者與案件審理有關(guān)的法院其他人員，遇到法律規(guī)定的回避情形時，應(yīng)當(dāng)退出審判活動的制度。

3、公開審判制度

公開審判制度是指人民法院審判民事案件的活動，除合議庭評議的程序外，原則上依法應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人和社會公開的制度。

法律規(guī)定不公開審理的案件有：

1)涉及國家秘密的案件

2)涉及個人隱私的案件

當(dāng)事人申請不公開：離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件

4、兩審終審的制度

兩審終審的制度是指一個民事案件經(jīng)過兩級法院審理即告終結(jié)的制度。

2、民事訴訟管轄的基本規(guī)定

(一)管轄的概念、意義及其確定原則

民事訴訟管轄，是指上級人民法院和下級人民法院之間，以及同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

管轄制度的確立所遵循的基本原則為：

1)、方便當(dāng)事人訴訟

2)、便于法院審判裁判

3)、有利于保證法院公正裁判

4)、有利于兼顧各級法院的職能和均衡各級法院的工作負責(zé)

5)、有利于維護國家主權(quán)

6)、原則性與靈活性結(jié)合

(二)管轄的種類(級別管轄、地域管轄、移送管轄、指定管轄與管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移)

1、級別管轄

級別管轄是指人民法院內(nèi)部劃分上下級法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

2、地域管轄

地域管轄，是指確定同級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

1)、一般地域管轄：原告就被告

2)、特殊地域管轄

第一，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄，具體：

①、因合同糾紛提起的訴訟，如果合同沒有實際履行，當(dāng)事人雙方住所地又都不在合同約定的履行地的，應(yīng)由被告住所地人民法院管轄。

②、因購銷合同提起的訴訟，當(dāng)事人在合同中明確約定履行地點的，以約定的履行地點為合同履行地。當(dāng)事人在合同中未明確約定履行地點的，以約定的交貨地點為合同履行地。合同中約定的貨物到達地、到站地、驗收地、安裝調(diào)試地等，均不應(yīng)視為合同履行地，當(dāng)事人在合同中明確約定了履行地點或交貨地點，但在實際履行中以書面方式，或雙方當(dāng)事人一致認可的其他方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地。當(dāng)事人未以上述方式變更原約定或者變更原合同而未涉及履行問題的，

仍以原合同的約定確定履行地。

當(dāng)事人在合同中對履行地點、交貨地點未作約定，或約定不明確的，或者雖有約定但未實際交付貨物，且當(dāng)事人雙方住所地均不在合同約定的履行地，以及口頭購銷合同糾紛案件，均不依履行地確定案件的管轄。

③、加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。

④、財產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同，以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對履行地有約定的除外。

⑤、補償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。

⑥、借款合同，貸款方所在地為合同履行地，但當(dāng)事人另有約定的除外。

⑦、證券回購合同，凡在交易場所內(nèi)進行的證券回購業(yè)務(wù)，交易場所所在地為合同履行地，在交易場所之外進行的證券回購業(yè)務(wù)，最初付款方(返售方)所在地為合同履行地。

⑧、名稱與內(nèi)容不一致的合同，應(yīng)當(dāng)以合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容確定合同的性質(zhì)，從而確定合同的履行地;合同的名稱與合同約定的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容不一致而根據(jù)該合同約定的權(quán)利義務(wù)難以區(qū)分合同性質(zhì)的，以及合同的名稱與該合同約定的部分權(quán)利義務(wù)內(nèi)容相符的，則以合同的名稱確定合同的履行地。

第二，因保險合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險標的物所在地人民法院管轄。

第三，因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。

第四，因鐵路、公路、水上、航空運輸和聯(lián)合運輸合同糾紛提起的訴訟，由運輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。

第五，因侵權(quán)行為提起的訴訟由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

第六，因鐵路、公路、水上 或航空事故請求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車輛、船舶最先到達地、航空器最先降落或者被告住所地人民法院管轄。

第七，因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。

第八，因海難救助費用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達地人民法院管轄

第九.因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達地、共同海損理算地或者航程終止地人民法院管轄。

3)、協(xié)議管轄(合意管轄或約定管轄)

協(xié)議管轄?wèi)?yīng)當(dāng)具備以下條件：

第一，協(xié)議管轄的案件僅限于第一審民事案件;

第二，當(dāng)事人協(xié)議選擇管轄法院的范圍僅限于本案的被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地和標的物所在地的人民法院;

第三，協(xié)議必須采取書面形式;

第四，當(dāng)事人協(xié)議管轄法院，不得違反《 民事訴訟法》 關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

4)、專屬管轄

第一，因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄;

第二，因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟由港口所在地人民法院管轄;

第三，因繼承遺產(chǎn)提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

5)、共同管轄與選擇管轄

當(dāng)事人遇有共同管轄的情形時，可以依法選擇其中一個人民法院起訴。

3、移送管轄、指定管轄與管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移

(1)移送管轄

移送管轄是指已經(jīng)受理案件的人民法院，因發(fā)現(xiàn)本法院對該案件沒有管轄權(quán)，而將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審理。

(2)指定管轄

指定管轄，是指上級人民法院根據(jù)法律規(guī)定，以裁定的方法指定其所屬的下級人民法院對某件民事案件行使管轄權(quán)。

(3)管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移

管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移是指經(jīng)過上級人民法院決定或者同意，將某一訴訟案件的管轄權(quán)由下級人民法院轉(zhuǎn)移給上級人民法院，或者由上級人民法院轉(zhuǎn)移給下級人民法院。

(三)管轄權(quán)異議

管轄權(quán)異議，是指當(dāng)事人認為受訴法院對案件無管轄權(quán)時，向該法院提出的不服管轄的意見或主張。

當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議應(yīng)具備的條件：

1)人民法院已經(jīng)受理了該案件，尚為進行審理

2)提出管轄異議的通常是訴訟案件的被告

3)提出異議的形式可以是書面的，也可以是口頭形式

4)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在提交答辯期間行使其權(quán)利

有獨立請求權(quán)的第三人不可以提出管轄權(quán)異議。

無獨立請求權(quán)的第三人無權(quán)提出管轄權(quán)異議。

3、民事訴訟當(dāng)事人與訴訟代理人制度

(一)民事訴訟當(dāng)事人

1、當(dāng)事人的概念和特征

民事訴訟當(dāng)事人，是指因民事上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生糾紛，以自己的名義進行訴訟，與案件審理的結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，并受法院裁判約束的人。 民事訴訟當(dāng)事人具有以下特征：

1)、民事權(quán)利義務(wù)與他人發(fā)生爭議，因而引起訴訟

2)、以自己的名義進行訴訟

3)、與案件審理的結(jié)果有直接的或者法律上的利害關(guān)系

4)、受人民法院裁判約束

2、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力與訴訟行為能力

3、當(dāng)事人的訴訟權(quán)利能力和訴訟義務(wù)

(二)當(dāng)事人訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)

訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)是指在訴訟程序進行過程中，由于某些特別原因的出現(xiàn)，當(dāng)事人的訴訟權(quán)利和義務(wù)需要由原來的案外人繼受，由原來的案外人作為當(dāng)事人繼續(xù)訴訟的一種訴訟制度。

下列情況發(fā)生訴訟權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)：

1)、一方當(dāng)事人死亡

2)、法人或其他組織合并

(三)追加當(dāng)事人

當(dāng)事人追加，是指在訴訟過程中，法院發(fā)現(xiàn)必須共同進行訴訟的當(dāng)事人沒有參加訴訟，法院依法通知其參加訴訟的一種制度。(可能原告或被告)

(四)共同訴訟人

1、共同訴訟人的概念

共同訴訟人，是指在共同訴訟中訴訟標的是共同的，或者是同一種類的，人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意，作為同一方當(dāng)事人一同在人民法院進行訴訟的人。原告一方為兩人以上的，稱為共同原告;被告一方為二人以上的，稱為共同被告。

3、必要的共同訴訟與必要的共同訴訟人

必要的共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，訴訟標的是共同的，人民法院必須合并審理后作出同一裁判的訴訟。

必要的共同訴訟人，是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，訴訟標的是共同，必須共同進行訴訟的當(dāng)事人。

構(gòu)成必要的共同訴訟，必須具備的條件為：

1)、訴訟標的必須是共同的(對訴訟標的有共同的權(quán)利義務(wù)，并基于同一法律事實或同一法律原因所產(chǎn)生的)

2)、人民法院必須予以合并審理

必要共同訴訟人的之間采用協(xié)商的原則，協(xié)商一致的訴訟行為對全體有效。

4、普通的共同訴訟與共同訴訟人

普通的共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，訴訟標的為同一種類，人民法院認為可以合并審理，并經(jīng)當(dāng)事人同意而一同向人民法院起訴或一同在人民法院應(yīng)訴的訴訟。

普通的共同訴訟人，是指由于訴訟標的為同一種類，人民法院決定合并審理，當(dāng)事人一方或雙方為二人以上，共同進行訴訟的當(dāng)事人。

構(gòu)成普通的共同訴訟，必須具備以下條件：

1)、訴訟標的是同一種類

2)、人民法院認為可以合并審理

3)當(dāng)事人同意合并審理

4)訴訟屬于同一訴訟程序并且由同一人民法院管轄

5)必須符合合并審理的目的

普通的共同訴訟，任何一個共同訴訟人的訴訟行為，對其他共同訴訟人都沒有約束力。

(五)訴訟代表人與代表人訴訟

1、訴訟代表人與代表人訴訟

訴訟代表人，是指在多數(shù)當(dāng)事人的訴訟中，眾多的當(dāng)事人一方推選出的，代表同一方眾多的當(dāng)事人進行訴訟活動的人。

代表人訴訟，是指具有共同或者同類法律利益的一方當(dāng)事人人數(shù)眾多，不便共同進行訴訟，而由依法推舉或者指定的代表人代表眾多的同一方當(dāng)事人進行訴訟，其他當(dāng)事人不直接參加訴訟，法院裁判的效力及于同一方其他當(dāng)事人的訴訟制度。

推選訴訟代表人應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

第一，與所代表的一方當(dāng)事人必須有相同的利益

第二，具有相應(yīng)的訴訟能力

第三，樂于為維護所代表的全體成員的利益服務(wù)

2、人數(shù)確定的代表人訴訟

人數(shù)確定的代表人訴訟，是指訴訟標的是共同的，或者是同一種類的眾多的當(dāng)事人，推選代表人，明確參加同一訴訟的代表人訴訟。

3、人數(shù)不確定的代表人訴訟

人數(shù)不確定的代表人訴訟，是指訴訟標的是同一種類，當(dāng)事人一方人數(shù)眾多，在起訴時人數(shù)尚未確定，由向人民法院登記的權(quán)利人推選或由人民法院于其商定代表人，代表被代表人進行訴訟的代表人訴訟。

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