導(dǎo)讀：企業(yè)法律顧問考試科目經(jīng)濟民商法講義幫助您更好的準備考試！

 合同的變更和轉(zhuǎn)讓

合同訂立后至合同終止前，可能會發(fā)生訂立合同時無法預(yù)料的情事，從而導(dǎo)致合同履行存在障礙或不能，為實現(xiàn)當事人訂立合同的目的及維持合同關(guān)系的穩(wěn)定，法律允許當事人加以變更或者將合同轉(zhuǎn)讓給第三人。合同法第五章規(guī)定了合同的變更和轉(zhuǎn)讓制度，在合同的變更部分規(guī)定了合同變更的條件及變更不明的處理規(guī)則；在合同轉(zhuǎn)讓部分規(guī)定了債權(quán)讓與、債務(wù)承擔(dān)及權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓、合同的承繼四種合同轉(zhuǎn)讓制度。

1．合同的變更 合同生效后，當事人應(yīng)當全面履行合同義務(wù)。但正如合同的訂立是當事人意思自治的結(jié)果同理，合同也可以根據(jù)當事人的意思表示一致加以變更。合同法第七十七條第一款規(guī)定，當事人協(xié)商一致，可以變更合同。

合同的變更應(yīng)當明確，對合同變更的內(nèi)容不明確的，推定合同未變更。合同法第七十八條規(guī)定，當事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的，推定為未變更。

2．合同的轉(zhuǎn)讓 合同的轉(zhuǎn)讓涉及合同債權(quán)的讓與、合同債務(wù)的承受、合同債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓、合同的承繼。

﹝1﹞債權(quán)讓與 是指合同的債權(quán)人將其在合同中的權(quán)利全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人（受讓人）的行為。債權(quán)人部分轉(zhuǎn)讓債權(quán)的，第三人（受讓人）成為合同債權(quán)人之一。債權(quán)是債權(quán)人享有的權(quán)利，依法可以讓與他人，債務(wù)人無權(quán)干涉。但為尊重當事人的意思自治，維護合同關(guān)系的穩(wěn)定，法律對債權(quán)的讓與也作了些限制。根據(jù)合同法第七十九條第一款規(guī)定，合同債權(quán)具有下列情形之一的，不得轉(zhuǎn)讓：（1）根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓；（2）按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓；（3）依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。

所謂根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓是指合同具有某種人身性質(zhì)或當事人訂立合同目的的實現(xiàn)有賴對方的特殊技能、技巧或其他因素而不得轉(zhuǎn)讓的情形。如委托合同、勞務(wù)合同。所謂按照當事人約定不得轉(zhuǎn)讓是指當事人在合同中約定或通過其他方式約定，債權(quán)人不得轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)。合同是當事人訂立的，當事人約定不得轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)，是當事人意思自治的體現(xiàn)，法律自應(yīng)尊重。如：商業(yè)秘密許可合同，當事人可以約定被許可人不得轉(zhuǎn)讓許可合同。唯應(yīng)注意的是，當事人約定不得轉(zhuǎn)讓合同債權(quán)的，本身不得具有合同無效的情形。否則，這部分約定無效。所謂依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓由法律直接作出限制轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。如民用爆炸物是特許經(jīng)營項目，具有民用爆炸物經(jīng)營資格的人就不得將民用爆炸物的買賣合同轉(zhuǎn)讓給不具有民用爆炸物經(jīng)營資格的人。

債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人（受讓人）的，應(yīng)當通知債務(wù)人。未通知的，轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債務(wù)人可以向債權(quán)人履行債務(wù)，債務(wù)履行完畢，債務(wù)人對債權(quán)人的債務(wù)消滅，第三人不得向債務(wù)人主張履行債務(wù)。債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人的通知，一旦發(fā)出，不得撤銷。但經(jīng)債權(quán)的受讓人同意的，可以撤銷。

債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人（受讓人）的，第三人（受讓人）取得與債權(quán)有關(guān)從權(quán)利。但從權(quán)利專屬于債權(quán)人自身的除外。債權(quán)人將債權(quán)讓與第三人（受讓人）后，只是變更了合同的主體，合同的內(nèi)容并未發(fā)生變化。債務(wù)人對原債權(quán)人（讓與人）的抗辯可以向新債權(quán)人（受讓人）主張。如同時履行抗辯權(quán)。

債權(quán)人將合同債權(quán)讓與第三人（受讓人），固然是行使權(quán)利的行為，但權(quán)利行使不得用來規(guī)避債權(quán)人應(yīng)負的義務(wù)。債權(quán)人將合同債權(quán)讓與第三人（受讓人），若債權(quán)人對債務(wù)人負有債務(wù)，且債務(wù)人對債權(quán)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或同時到期，債務(wù)人在接到債權(quán)讓與的通知后，債務(wù)人可以將債務(wù)人對債權(quán)人的債權(quán)向第三人（受讓人）主張抵銷。合同法第八十三條規(guī)定，債務(wù)人接到債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知時，債務(wù)人對讓與人享有債權(quán)，并且債務(wù)人的債權(quán)先于轉(zhuǎn)讓的債權(quán)到期或者同時到期的，債務(wù)人可以向受讓人主張抵銷。

﹝2﹞債務(wù)承擔(dān) 是指債務(wù)人經(jīng)債權(quán)人同意，將其在合同中的義務(wù)全部或部分轉(zhuǎn)給第三人承受的行為。債務(wù)人將全部合同義務(wù)轉(zhuǎn)給第三人承受的，第三人替代債務(wù)人成為新債務(wù)人。債務(wù)人將部分合同義務(wù)轉(zhuǎn)給第三人承受的，第三人與債務(wù)人一并成為合同債務(wù)的承擔(dān)者，至于第三人與債務(wù)人對債權(quán)人的債權(quán)承擔(dān)的是連帶責(zé)任還是按份責(zé)任，由債權(quán)人、債務(wù)人、第三人共同約定。

原債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)給第三人（新債務(wù)人）的，與債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)一并轉(zhuǎn)移給第三人（新債務(wù)人），但從債務(wù)專屬于原債務(wù)人自身的除外。債務(wù)人轉(zhuǎn)移合同義務(wù)的，新債務(wù)人可以主張原債務(wù)人對債權(quán)人的抗辯。

﹝3﹞權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)讓 合同法第八十八條規(guī)定，當事人一方經(jīng)對方同意，可以將自己在合同中的權(quán)利和義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓實質(zhì)上就是合同主體的變更。根據(jù)合同法第八十九條規(guī)定，合同權(quán)利和義務(wù)的轉(zhuǎn)讓應(yīng)適用合同法第七十九條、第八十一條至第八十三條、第八十五條至第八十七條規(guī)定。即前述債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)承擔(dān)的相關(guān)規(guī)則。

﹝4﹞合同的承繼 當事人訂立合同后合并的，由合并后的法人或者其他組織行使合同權(quán)利，履行合同義務(wù)。當事人訂立合同后分立的，除債權(quán)人和債務(wù)人另有約定的以外，由分立的法人或者其他組織對合同的權(quán)利和義務(wù)享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù)。

合同的變更、轉(zhuǎn)讓，法律、行政法規(guī)規(guī)定需要辦理批準、登記等手續(xù)的，應(yīng)當依規(guī)定辦理批準、登記等手續(xù)。根據(jù)合同法解釋（一）第九條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同變更、轉(zhuǎn)讓需要辦理批準手續(xù)，或者辦理批準、登記等手續(xù)才發(fā)生變更、轉(zhuǎn)讓效力的，在一審法庭辯論終結(jié)前當事人仍未辦理批準手續(xù)的，或者仍未辦理批準、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當認定該合同未變更、未轉(zhuǎn)讓；法律、行政法規(guī)規(guī)定合同變更、轉(zhuǎn)讓應(yīng)當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后才發(fā)生變更、轉(zhuǎn)讓效力的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同變更、轉(zhuǎn)讓的效力。

相關(guān)推薦：

2012年企業(yè)法律顧問經(jīng)濟民商法講義章節(jié)匯總

企業(yè)管理知識講義 綜合法律知識 法律實務(wù)講義

更多關(guān)注：企業(yè)法律顧問考試試題 報考指南 論壇交流 >>

（責(zé)任編輯：xy）

共2頁,當前第1頁  第一頁  前一頁  下一頁