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 第二節(jié)  民事主體

一、自然人

1、自然人的民事權(quán)利能力

（1）自然人的民事權(quán)利能力自出生開始。出生的時間以戶籍證明為準；沒有戶籍證明的，以醫(yī)院出具的出生證明為準；沒有醫(yī)院證明的，參照其他相關(guān)證明認定。

（2）自然人的民事權(quán)利能力終于死亡，包括自然死亡與宣告死亡。

2、自然人的民事行為能力（重點★★★）

根據(jù)年齡和智力狀況，分為完全民事行為能力人、限制民事行為能力人和無民事行為能力人。提示：無民事行為能力人、限制民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬的，他人不得以其為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，主張以上行為無效。

例題：小張是年滿9周歲的小學(xué)生。小張從事的以下行為中，他人不得主張無效的有（?。?。

A、簽訂買賣校服的合同

B、接受學(xué)校的獎勵

C、接受贈與

D、將自己的鋼筆贈與他人

答案：BC

解析：小張是年滿9周歲為無民事行為能力人；無民事行為能力人接受獎勵、贈與、報酬的，他人不得以其為無民事行為能力人或限制民事行為能力人，主張以上行為無效，故BC項正確。

16周歲以上不滿l8周歲的公民以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為（ ）。

A.完全民事行為能力人

B.限制民事行為能力人

C.受監(jiān)護的民事行為能力人

D.無民事行為能力人

【真題解析】

本題的考點為民事行為能力的分類。根據(jù)《民法通則》第11條："十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進行民事活動，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。"因此，本題應(yīng)該選擇A.

注意：自然人的民事權(quán)利能力與民事行為能力的關(guān)系

聯(lián)系：民事權(quán)利能力是民事行為能力的前提；民事行為能力是實現(xiàn)具體民事權(quán)利能力的條件。

3、自然人的住所

4、監(jiān)護制度（2010年新增）

5、宣告失蹤和宣告死亡制度（2010年新增）

6、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶

二、法人

法人是與自然人（自然人）相對主體的民事主體，是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。

1、法人的要件

（1）依法成立；（2）必要的財產(chǎn)或者經(jīng)費；（3）名稱、組織機構(gòu)和場所；（4）獨立承擔民事責任。

提示1：法人名稱具有唯一性，一個法人只能有一個名稱；法人名稱還具有排他性，在同一登記機關(guān)轄區(qū)內(nèi)，同行業(yè)的企業(yè)不能有相同或者類似的名稱；法人名稱還具有可轉(zhuǎn)讓性。法人以它的主要辦事機構(gòu)所在地為其住所。

提示2：法人以其支配的財產(chǎn)獨立對外承擔責任，法人的出資人僅以其出資額為限對法人的債務(wù)承擔責任：① 全民所有制企業(yè)法人以國家授予它經(jīng)營管理財產(chǎn)承擔民事責任；② 集體所有制企業(yè)法人以企業(yè)所有財產(chǎn)承擔民事責任； ③ 中外合資企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)法人和外資企業(yè)法人以企業(yè)所有財產(chǎn)承擔民事責任，法律另有規(guī)定的除外。④ 機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人以其獨立經(jīng)費承擔民事責任。

2、法人的分類

（1）民法理論上法人的分類

一是社團法人和財團法人；二是營利法人和公益法人；三是本國法人與外國法人。

（2）我國法律對法人的分類

我國法律、行政法規(guī)將法人分為企業(yè)法人、機關(guān)法人、事業(yè)單位法人和社會團體法人等幾類。

3、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力

（1）法人的民事權(quán)利能力

與自然人民事權(quán)利能力的區(qū)別：自然人的民事權(quán)利能力具有普遍一致性，各個自然人的民事權(quán)利能力相同；法人的民事權(quán)利能力具有差異性，因法人的業(yè)務(wù)、經(jīng)營范圍的不同而不同。專屬于自然人的某些民事權(quán)利能力的內(nèi)容，如生命權(quán)、健康權(quán)、財產(chǎn)繼承權(quán)及婚姻家庭方面的權(quán)利，法人不得享有。

（2）法人的民事行為能力

4、法定代表人

法定代表人，是指依照法律和法人章程對外代表法人的法人機關(guān)。法定代表人是法人的代表機關(guān)，他從事民事活動時，一般不需要另外接受，其職務(wù)行為均由法人承擔責任。

5、法人的分立和合并

（1）法人的合并分為新設(shè)合并與吸收合并；法人的分立分為創(chuàng)設(shè)分立和存續(xù)分立。

（2）法人和并或分立后，其權(quán)利、義務(wù)由變更后的法人享有和承擔。

6、法人的終止與清算

（1）根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，法人終止的原因包括依法被撤銷、解散、依法宣告破產(chǎn)及其他原因等。

（2）在法人被撤銷或者被宣告破產(chǎn)的情況下，應(yīng)當由其主管機關(guān)或者人民法院組織和有關(guān)人員成立組織，負責清算工作。

（3）清算組織負責結(jié)束法人終止前開展的業(yè)務(wù)，清理債權(quán)債務(wù)，保管、處理法人的財產(chǎn)，并可以以清算組織的名義參加涉及被清算法人利益的訴訟。但是，以逃避債務(wù)責任為目的而成立的清算組織，其實施的民事行為無效。

三、合伙企業(yè)

（一）合伙企業(yè)的概念與特征

合伙企業(yè)，是指自然人、法人和其他組織依照《合伙企業(yè)法》在中國境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。合伙企業(yè)包括：普通合伙企業(yè)(其中包括特殊的普通合伙企業(yè))和有限合伙企業(yè)。

（二）普通合伙企業(yè)

1、合伙企業(yè)設(shè)立的條件

（1）有兩個以上合伙人。合伙人既可以是自然人，也可以為法人和其他組織。合伙人為自然人的，應(yīng)當具有完全民事行為能力。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會團體不得成為普通合伙人。

（2）有書面合伙協(xié)議；

（3）有合伙人認繳或者實際繳付的出資；

（4）有合伙企業(yè)的名稱和生產(chǎn)經(jīng)營場所；合伙企業(yè)的名稱中應(yīng)當標明"普通合伙"字樣。

2、合伙企業(yè)的設(shè)立登記程序

合伙企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

3、合伙人財產(chǎn)份額的轉(zhuǎn)讓

（1）除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須"經(jīng)其他合伙人一致同意"。

（2）合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當"通知"其他合伙人。

（3）合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

提示：對內(nèi)轉(zhuǎn)讓只需通知，對外轉(zhuǎn)讓應(yīng)當同意。

4、合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)

合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須"經(jīng)其他合伙人一致同意"；未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

5、合伙事務(wù)的表決方法

合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，除《合伙企業(yè)法》另有規(guī)定的外，實行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過半數(shù)通過的表決辦法。

合伙企業(yè)委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行企業(yè)事務(wù)的，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意：（1）改變合伙企業(yè)的名稱；（2）改變合伙企業(yè)的經(jīng)營范圍、主要經(jīng)營場所的地點；（3）處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利；（5）以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保；（6）聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

提示：（1）修改或者補充合伙協(xié)議，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意；（2）通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意；（3）普通合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，須經(jīng)其他合伙人一致同意；（4）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，或者有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?，?yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意。

例題：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，下列各項中，應(yīng)當由全體合伙人一致同意才能作出決議的是(  )。

A、修改合伙協(xié)議

B、合伙人之間轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

C、處分合伙企業(yè)的不動產(chǎn)

D、合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額

答案；ACD

解析：本題考核合伙事務(wù)的表決方法。普通合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時，應(yīng)當"通知"其他合伙人，不需全體合伙人一致同意，故B項錯誤，ACD項正確。

6、合伙企業(yè)的利潤分配和虧損分擔

合伙協(xié)議有約定	按約定的比例分配和分擔
合伙協(xié)議未約定	首先由合伙人協(xié)商決定
	協(xié)商不成的，由合伙人按照“實繳出資”比例分配、分擔
	無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔

7、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

（1）合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。

（2）合伙企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的，合伙人承擔無限連帶責任。

提示：合伙人之間的分擔比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益，請求全體合伙人中的一人或者數(shù)人承擔全部清償責任，也可以按照自己確定的比例向各合伙人分別追索。

(3)合伙人由于承擔無限連帶責任，清償數(shù)額超過規(guī)定的其虧損分擔比例的，有權(quán)向其他合伙人追償。

提示：合伙人對外承擔連帶責任，對內(nèi)承擔按份責任。

例題：甲與乙、丙成立普通合伙企業(yè)，甲被推舉為合伙事務(wù)執(zhí)行人，乙、丙授權(quán)甲在3萬元以內(nèi)的開支及30萬元內(nèi)的業(yè)務(wù)可以自行決定。甲在任職期間內(nèi)實施的下列行為中，(  )屬于法律禁止或無效的行為。

A、自行決定向善意的A公司支付廣告費5萬元

B、未經(jīng)乙、丙同意，與善意的B公司簽訂50萬元的合同

C、未經(jīng)乙、丙同意，將自有房屋以1萬元租給合伙企業(yè)

D、與其妻了一道經(jīng)營與合伙企業(yè)相同的業(yè)務(wù)

答案：CD

解析：合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人，選項AB錯誤；除合伙協(xié)議另有約定或者經(jīng)全體合伙人同意外，普通合伙人不得同本合伙企業(yè)進行交易，選項C正確；普通合伙人不得自營或者同他人合作經(jīng)營與本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，選項D正確。

8、合伙企業(yè)與合伙人的債權(quán)人

(1)合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)，相關(guān)債權(quán)人不得以其債權(quán)抵銷其對合伙企業(yè)的債務(wù)；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權(quán)利。

(2)合伙人的自有財產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權(quán)人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額用于清償。

(3)人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產(chǎn)份額時，應(yīng)當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)；其他合伙人未購買，又不同意將該財產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓給他人的，依照《合伙企業(yè)法》的規(guī)定為該合伙人辦理退伙結(jié)算，或者辦理削減該合伙人相應(yīng)財產(chǎn)份額的結(jié)算。

9、入伙與退伙

（1）入伙

①新合伙人入伙，除合伙協(xié)議另有約定外，應(yīng)當經(jīng)全體合伙人一致同意，并依法訂立書面入伙協(xié)議。

②新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔無限連帶責任。

（2）退伙(重點)

退伙包括自愿退伙(協(xié)議退伙、通知退伙)、法定退伙(當然退伙、除名)。

自愿退伙	協(xié)議退伙	合伙協(xié)議約定了合伙期限	（1）合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)； （2）經(jīng)全體合伙人一致同意； （3）發(fā)生合伙人難以繼續(xù)參加合伙的事由； （4）其他合伙人嚴重違反合伙協(xié)議約定的義務(wù)。
	通知退伙	合伙協(xié)議未約定合伙期限	合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。
法定退伙	當然退伙		（1）作為合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡； （2）個人喪失償債能力； （3）作為合伙人的法人或者其他組織依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉、撤銷，或者被宣告破產(chǎn)； （4）法律規(guī)定或者合伙協(xié)議約定合伙人必須具有相關(guān)資格而喪失該資格； （5）合伙人在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額被人民法院強制執(zhí)行。
	除名	經(jīng)其他合伙人一致同意	（1）未履行出資義務(wù)； （2）因故意或者重大過失給合伙企業(yè)造成損失； （3）執(zhí)行合伙事務(wù)時有不正當行為； （4）發(fā)生合伙協(xié)議約定的事由

例題：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列選項中，屬于普通合伙人當然退伙的情形是(  )。

A、未履行出資義務(wù)（除名）

B、個人喪失償債能力

C、合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)（協(xié)議）

D、執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當行為（除名）

答案：B

解析：本題考核退伙情形。未履行出資義務(wù)，執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當行為屬于"除名"，選項AD錯誤；合伙協(xié)議約定的退伙事由出現(xiàn)，屬于"協(xié)議退伙"，C錯誤。本題正確答案是B。

10、特殊的普通合伙企業(yè)

特殊的普通合伙企業(yè)責任形式的確定，關(guān)鍵取決于合伙人造成合伙企業(yè)損失而為的執(zhí)業(yè)活動的主觀心理狀態(tài)。

（1）有限責任與無限責任相結(jié)合。如果是合伙人因故意或重大過失造成合伙企業(yè)債務(wù)的，該合伙人應(yīng)當承擔無限責任或者無限連帶責任，其他合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額為限承擔責任。

（2）無限連帶責任。如果是合伙人非因故意或者重大過失造成的合伙企業(yè)債務(wù)以及合伙企業(yè)的其他債務(wù)，由全體合伙人承擔無限連帶責任。

（3）特殊的普通合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明"特殊普通合伙企業(yè)"字樣。特殊的普通合伙企業(yè)應(yīng)當建立執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金，辦理職業(yè)保險。執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金用于償付合伙人執(zhí)業(yè)活動造成的債務(wù)。執(zhí)業(yè)風(fēng)險基金應(yīng)當單獨立戶管理。

（三）有限合伙企業(yè)

1、有限合伙企業(yè)的設(shè)立

（1）合伙人。除法律另有規(guī)定的以外，有限合伙企業(yè)由2個以上50個以下合伙人設(shè)立，有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當有一個普通合伙人。

（2）名稱。有限合伙企業(yè)名稱中應(yīng)當標明"有限合伙"字樣。

（3）合伙協(xié)議。

（4）出資。有限合伙人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或者其他財產(chǎn)權(quán)利作價出資，但不得以勞務(wù)出資。有限合伙人應(yīng)當按照合伙協(xié)議的約定按期足額繳納出資；未按期足額繳納的，應(yīng)當承擔補繳義務(wù)，并對其他合伙人承擔違約責任。

2、有限合伙企業(yè)的事務(wù)執(zhí)行

（1）有限合伙企業(yè)由普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)。有限合伙人不執(zhí)行合伙事務(wù)，不得對外代表有限合伙企業(yè)。

（2）有限合伙企業(yè)不得將全部利潤分配給部分合伙人；但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

（3）除合伙協(xié)議另有約定的以外，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進行交易，可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)。

（4）除合伙協(xié)議另有約定的以外，有限合伙人可以將其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)。

（5）有限合伙人可以按照合伙協(xié)議的約定向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在有限合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額，但應(yīng)當提前30日通知其他合伙人。其他合伙人在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

3、有限合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

（1）第三人有理由相信有限合伙人為普通合伙人并與其交易的，該有限合伙人對該筆交易承擔與普通合伙人同樣的責任(有限合伙人的表見代理)。

（2）有限合伙人未經(jīng)授權(quán)以有限合伙企業(yè)名義與他人進行交易，給有限合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，該有限合伙人應(yīng)當承擔賠償責任(有限合伙人的無權(quán)代理)。

4、有限合伙企業(yè)的入伙與退伙

（1）新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認繳的出資額為限承擔責任。

（2）作為有限合伙人的自然人在有限合伙企業(yè)存續(xù)期間喪失民事行為能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。作為有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作為有限合伙人的法人及其他組織終止時，其繼承人或者權(quán)利承受人可以依法取得該有限合伙人在有限合伙企業(yè)中的資格。

（3）有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時從有限合伙企業(yè)中取回的財產(chǎn)承擔責任。

5、有限合伙人與普通合伙人的相互轉(zhuǎn)變

（1）有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说模瑢ζ渥鳛橛邢藓匣锶似陂g有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。

（2）普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说模瑢ζ渥鳛槠胀ê匣锶似陂g合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔無限連帶責任。

（3）有限合伙企業(yè)僅剩有限合伙人的，應(yīng)當解散；有限合伙企業(yè)僅剩普通合伙人的，轉(zhuǎn)為普通合伙企業(yè)。

（四）合伙企業(yè)的解散和清算

1、合伙企業(yè)的解散

合伙企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當解散：（1）合伙期限屆滿，合伙人決定不再經(jīng)營；（2）合伙協(xié)議約定的解散事由出現(xiàn)；（3）全體合伙人決定解散；（4）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；（5）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（6）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷。合伙企業(yè)解散后應(yīng)當進行清算，并通知和公告?zhèn)鶛?quán)人。

例題：根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列各項中，可導(dǎo)致合伙企業(yè)解散的情形有（）。

A、2/3合伙人決定解散(全體)

B、合伙人已不具備法定人數(shù)滿15天（30天）

C、合伙企業(yè)被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照

D、合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)

答案：CD

解析：本題考核合伙企業(yè)解散原因。合伙企業(yè)有下列情形之一時，應(yīng)當解散：（1）全體合伙人決定解散；（2）合伙人已不具備法定人數(shù)滿30天；（3）合伙協(xié)議約定的合伙目的已經(jīng)實現(xiàn)或者無法實現(xiàn)；（4）被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉或者被撤銷等。

2、財產(chǎn)的清償順序

清算費用，所欠的職工工資、社會保險費用和法定的補償金，所欠稅款，清償債務(wù)；企業(yè)財產(chǎn)多余的部分，視同分配利潤。

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