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2013年企業(yè)法律顧問(wèn)考試法律知識(shí):法學(xué)基礎(chǔ)理論(1)

發(fā)表時(shí)間:2012/12/5 16:35:25 來(lái)源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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第一節(jié) 法律概述

(一)法、法律的概念

1.法的概念

法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn),是由國(guó)家制定或認(rèn)可,并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范的總稱。

2.法律的概念

從形式上講,法律有廣義和狹義之分。廣義的法律與“法”的含義相同,即指“法”的整體,泛指國(guó)家的全部規(guī)范性文件。狹義的法律僅指法的一種表現(xiàn)形式,在我國(guó)僅指全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)所制定的規(guī)范性文件。

(二)法律的基本特征

1.法律是一種行為規(guī)范系統(tǒng)。

法律作為一種行為規(guī)范系統(tǒng)具有如下兩個(gè)基本特征:

第一,有規(guī)范性和普遍性。

第二,具有嚴(yán)格的結(jié)構(gòu)和層次。

2.法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的行為規(guī)范系統(tǒng)。

制定或認(rèn)可是國(guó)家創(chuàng)制法律規(guī)范的兩種基本形式。制定,是指由國(guó)家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi)按照法定的程序創(chuàng)制規(guī)范性法律文件的活動(dòng),一般是指成文法創(chuàng)制的過(guò)程。認(rèn)可,是指國(guó)家承認(rèn)某些社會(huì)上已有的行為規(guī)則具有法律效力。國(guó)家認(rèn)可的法律主要指判例法、習(xí)慣法和其他不成文法。不論是制定或認(rèn)可的法律,都與國(guó)家權(quán)力有不可分割的聯(lián)系,體現(xiàn)了法的國(guó)家意志的屬性。

3.法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的具有普遍約束力的行為規(guī)范系統(tǒng)。

國(guó)家強(qiáng)制力包括軍隊(duì)、警察、監(jiān)獄、法庭等國(guó)家暴力機(jī)關(guān)。

4.法律是以規(guī)定人們的權(quán)利義務(wù)作為主要調(diào)整手段的行為規(guī)范系統(tǒng)。

法律所規(guī)定的權(quán)利與義務(wù),不僅是指公民、社會(huì)組織、國(guó)家的權(quán)利和義務(wù),而且包括國(guó)家機(jī)關(guān)及其公職人員的職權(quán)和職責(zé)。

(三)法律的作用

1.法律的規(guī)范作用

2.法律的社會(huì)作用

3.我國(guó)法律在建立與完善社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制中的作用

(四)法律的分類

1.成文法和不成文法。

2.實(shí)體法和程序法

3.根本法和普通法

4.一般法和特別法

5.國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法。

6.公法和私法。

第二節(jié) 法律規(guī)范

一、法律規(guī)范的概念

法律規(guī)范是由國(guó)家制定和認(rèn)可,反映統(tǒng)治階級(jí)意志,并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的行為規(guī)范。社會(huì)主義法律規(guī)范是指由社會(huì)主義國(guó)家制定或認(rèn)可,反映工人階級(jí)為領(lǐng)導(dǎo)的廣大人民意志,并由社會(huì)主義國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的一種行為規(guī)范。

二、法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)

法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)通常是指一個(gè)法律規(guī)范由哪些要素構(gòu)成,以及這些要素之間在邏輯上的相互關(guān)系等問(wèn)題。法律規(guī)范的結(jié)構(gòu)可以從不同層次上認(rèn)識(shí),即分為法律規(guī)范的內(nèi)在邏輯結(jié)構(gòu)和形式結(jié)構(gòu)。

(一)完整的法律規(guī)范——邏輯性規(guī)范的內(nèi)在結(jié)構(gòu)

(1)假定

(2)處理

(3)制裁,又稱法律后果。

(二)法律規(guī)范的形式結(jié)構(gòu)——命令性規(guī)范的結(jié)構(gòu)

法律規(guī)范不同于法律條文或規(guī)范性文件,其三個(gè)要素既可以同時(shí)規(guī)定在一個(gè)法律條文或規(guī)范性文件中,也可以分別規(guī)定在不同的法律條文或規(guī)范性法律文件中,但是這三個(gè)要素是任何法律規(guī)范在邏輯上都必須具備的。

(三)法律規(guī)范的種類

1.按照法律規(guī)范調(diào)整對(duì)象的不同,可以將法律規(guī)范分為不同的部門法規(guī)范,如刑事法律規(guī)范、民事法律規(guī)范等。

2.按照法律規(guī)范本身的性質(zhì),可以將法律規(guī)范分為授權(quán)性規(guī)范、義務(wù)性規(guī)范、禁止性規(guī)范

3.按照法律規(guī)范的確定性程度,可以將法律規(guī)范分為確定性規(guī)范和非確定性規(guī)范。

4.按照法律規(guī)范對(duì)人們行為的規(guī)定和限度的范圍、程度的不同,可以將法律規(guī)范分為強(qiáng)行性規(guī)范和任意性規(guī)范。

第三節(jié) 法律淵源

(一)法律淵源的概念

法律淵源是指法律創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。法律淵源的概念包括四層含義:第一,法律規(guī)范創(chuàng)制機(jī)關(guān)的性質(zhì)及級(jí)別;第二,法律規(guī)范的外部表現(xiàn)形式;第三,法律規(guī)范的效力等級(jí);第四,法律規(guī)范的地域效力。

法律淵源決定于法的本質(zhì),但也受國(guó)家政體、社會(huì)發(fā)展階段、民族和歷史傳統(tǒng)等因素的影響。因此,本質(zhì)相同的法也可以有不同的創(chuàng)制方式和外部表現(xiàn)形式。在世界歷史上存在過(guò)的法律淵源主要有:習(xí)慣法、宗教法、判例法、規(guī)范性文件、國(guó)際慣例、國(guó)際條約等。法律淵源不包括國(guó)家機(jī)關(guān)做出的非規(guī)范性法律文件,如判決書(shū)、逮捕證、結(jié)婚證。(只發(fā)生法律效力,但不是法律淵源。)

(二)我國(guó)法律淵源的種類

1.憲法。

2.法律。

3.行政法規(guī)。

4.地方性法規(guī)。

5.部門規(guī)章

6.地方政府規(guī)章

7.自治條例和單行條例。

8.特別行政區(qū)的法。

9.軍事法規(guī)和軍事規(guī)章。

10.國(guó)際條約和國(guó)際慣例。

(三)規(guī)范性文件的系統(tǒng)化

1.法規(guī)匯編。

法規(guī)匯編又稱法律匯編,是指將規(guī)范性文件按照一定的目的或標(biāo)準(zhǔn),作出系統(tǒng)排列,匯編成冊(cè)。

2.法典編纂

法典編纂是指對(duì)規(guī)定于不同規(guī)范性文件中而同屬于某一部門法的現(xiàn)行法律規(guī)范,進(jìn)行審查、修改和補(bǔ)充,編制具有特定結(jié)構(gòu)的、統(tǒng)一的部門法典的活動(dòng)。其特點(diǎn):一是法典編纂不只是對(duì)現(xiàn)有的法律規(guī)范進(jìn)行整理歸類,而且要對(duì)其內(nèi)容進(jìn)行審查,刪除其中已不適用的部分,補(bǔ)充必要的新規(guī)范以填補(bǔ)空白,修改相互矛盾或重復(fù)的內(nèi)容,協(xié)調(diào)各規(guī)范之間的關(guān)系,使之形成從某些共同原則出發(fā)的有內(nèi)在聯(lián)系的某一部門法律規(guī)范的統(tǒng)一整體。二是法典編纂是國(guó)家的重要立法活動(dòng),只能由國(guó)家立法機(jī)關(guān)進(jìn)行。

3.法規(guī)清理。

法規(guī)清理是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)在其職權(quán)范圍內(nèi),按照一定的方法,對(duì)一定范圍內(nèi)的規(guī)范性法律文件進(jìn)行審查,確定它們是否繼續(xù)適用或者是否需要修改、補(bǔ)充、廢止的專門活動(dòng)。

(四)我國(guó)法律的效力

1.法律效力的概念和范圍

法律效力是指規(guī)范性文件所具有的普遍約束力和適用范圍,指法律在什么地方、什么時(shí)間、對(duì)什么人有效。

(1)法律的空間效力——地方。

(2)法律對(duì)人的效力——人。

第一,我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi),一律適用我國(guó)法律。第二,外國(guó)人(包括無(wú)國(guó)籍人)在我國(guó)領(lǐng)域內(nèi)除法律有特別規(guī)定的(如享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的人)以外,也都適用我國(guó)法律。第三,我國(guó)公民在我國(guó)領(lǐng)域以外,原則上也應(yīng)該適用我國(guó)法律,法律有特別規(guī)定的按法律規(guī)定。第四,外國(guó)人在我國(guó)領(lǐng)域外,如果侵害了我國(guó)國(guó)家或公民的權(quán)益或者與我國(guó)公民、法人和其他組織發(fā)生法律交往關(guān)系,也可以適用我國(guó)法律。

(3)法律的時(shí)間效力。

我國(guó)法律的生效時(shí)間有以下幾種情況:第一,從法律公布之日起即開(kāi)始生效,我國(guó)大量法律均屬此種情形。第二,有的法律規(guī)定了具體的實(shí)施或生效的日期。第三,有的法律的生效日期該法律本身沒(méi)有規(guī)定,而是在發(fā)布該法律的命令中宣布。第四,法規(guī)本身規(guī)定了其生效時(shí)間取決于其他法律、法規(guī)的生效時(shí)間。第五,有些法律制定出來(lái)以后,先試行一段時(shí)間,經(jīng)過(guò)總結(jié)經(jīng)驗(yàn),補(bǔ)充、修改后再正式頒布。這種法律在試行期間仍然有法律效力。

我國(guó)法律的失效時(shí)間有以下幾種情況:第一,從新法律頒布實(shí)施之日起,相應(yīng)的舊有法律就自行廢止。第二,新法律代替了內(nèi)容基本相同的舊法律,在新法律當(dāng)中明文規(guī)定了舊法律失效日期。第三,由于形勢(shì)的發(fā)展變化,原來(lái)的某項(xiàng)法律因調(diào)整的社會(huì)關(guān)系不再存在或完成了歷史任務(wù)而失去了存在的條件,因而自行失效。有的法律規(guī)定生效期限,期限屆滿終止生效。第四,有權(quán)制定法律的國(guó)家機(jī)關(guān)頒布專門決議、命令,宣布修改或廢止其制定的某些法律而導(dǎo)致該法律失效。

(二)法律效力的位階和裁決

1.法的效力位階,是指不同國(guó)家機(jī)關(guān)制定的規(guī)范性文件在法律淵源體系中所處的效力位置和等級(jí)。在法的位階中處于不同或相同的位置和等級(jí),其效力也是不同或相同的;據(jù)此,可以分為上位法、下位法和同位法。上位法是指相對(duì)于其他規(guī)范性文件,在法的位階中處于較高效力位置和等級(jí)的那些規(guī)范性文件。下位法,是指相對(duì)于其他規(guī)范性文件,在法的位階中處于較低效力位置和等級(jí)的那些規(guī)范性文件。同位法,是指在法的位階中處于同一效力位置和等級(jí)的那些規(guī)范性文件。

我國(guó)的法的位階關(guān)系:下位法不得與上位法的規(guī)定相抵觸;同位法之間具有同等效力,在各自的權(quán)限范圍內(nèi)施行。

2.一般法與特別法、新法與舊法的效力。

法理上適用的是“特別法優(yōu)于一般法”的原則。

第四節(jié) 法律體系

一、法律體系的概念

法律體系是指一個(gè)國(guó)家全部現(xiàn)行法律規(guī)范在分類組合為不同的法律部門的基礎(chǔ)上構(gòu)成的有機(jī)聯(lián)系的統(tǒng)一整體。調(diào)整不同方面社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范被區(qū)分為不同法律部門,但它們又是一個(gè)統(tǒng)一整體,具有共同的原則、精神和概念系統(tǒng),在內(nèi)容上相互協(xié)調(diào)、在效力上相互聯(lián)系,共同實(shí)現(xiàn)著法律的總體任務(wù)和價(jià)值目標(biāo)。

二、法律部門及其劃分

(一)法律部門的概念

法律部門,也稱部門法,是指根據(jù)一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的同類法律規(guī)范的總和。

(二)法律部門的劃分

(責(zé)任編輯:中大編輯)

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