本片文章為2013年企業(yè)法律顧問考試科目《經(jīng)濟民商法》的重要章節(jié)考點，希望對您備考2013年企業(yè)法律顧問考試有所幫助，更好地掌握2013年企業(yè)法律顧問考試課程!

第四節(jié)　合同的履行

一、合同履行的概念

二、合同履行的原則

1.適當履行原則

2.協(xié)作履行原則

三、合同履行的規(guī)則

1.履行主體

當事人可以約定由第三人向債權(quán)人履行債務。第三人代為履行必須具備以下條件：第一，必須是依合同性質(zhì)可以由第三人代為履行的債務。第二，必須是法律沒有特別規(guī)定必須由債務人履行的債務。第三，債務人與債權(quán)人必須對第三人代為履行約定一致。第四，代為履行的第三人愿意代為履行債務。當事人約定由第三人代債務人向債權(quán)人履行債務的，第三人不履行債務或者履行債務不符合約定，債務人應當向債權(quán)人承擔違約責任。

2.履行標的

合同生效后，當事人就價款或者報酬沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補充;不能達成補充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習慣確定。仍不能確定的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行;依法應當執(zhí)行政府定價或者政府指導價的，按照規(guī)定執(zhí)行。

債權(quán)人可以拒絕債務人部分履行債務，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務人部分履行債務給債權(quán)人增加的費用，由債務人負擔。

3.履行期限

當事人就履行期限沒有約定或約定不明確的，債務人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應當給對方必要的準備時間。債權(quán)人可以拒絕債務人提前履行債務，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務人提前履行債務給債權(quán)人增加的費用，由債務人負擔。

4.履行地點

當事人就履行地點沒有約定或約定不明確的，可以通過補充協(xié)議規(guī)定履行地點;達不成補充協(xié)議的，按照合同的條款或交易習慣確定。合同條款或交易習慣不能據(jù)以確定的，按下列原則確定履行地點：給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行;交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行;其他標的，在履行義務一方所在地履行。

5.履行方式與履行費用

當事人就履行方式、履行費用沒有約定或約定不明確的，可通過補充協(xié)議規(guī)定;達不成補充協(xié)議的，按合同有關(guān)條款或交易習慣確定;仍不能據(jù)以確定的，按有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行，由履行義務一方承擔履行費用。

四、合同履行中的抗辯權(quán)

1.同時履行抗辯權(quán)

(1)同時履行抗辯權(quán)的概念。當事人互負債務，沒有先后履行順序的，應當同時履行;一方在對方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求;一方在對方履行債務不符合約定時，有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

(2)同時履行抗辯權(quán)的適用范圍。同時履行抗辯權(quán)是基于雙務合同的牽連性而產(chǎn)生的，因此，它主要適用于雙務合同，如買賣合同、租賃合同、承攬合同等。

(3)行使同時履行抗辯權(quán)的條件。第一，合同雙方當事人基于同一雙務合同而互負債務。第二，雙方互負的債務沒有先后履行順序且均已屆清償期。第三，對方當事人未履行債務或履行債務不符合約定。第四，對方的對待給付是可能的。

2.不安抗辯權(quán)

(1)不安抗辯權(quán)的概念。

(2)不安抗辯權(quán)的適用條件。第一，雙方當事人因同一雙務合同互負債務，且債務有先后履行順序。第二，后履行義務人財產(chǎn)狀況惡化，喪失或可能喪失履行債務能力。具體包括：經(jīng)營狀況嚴重惡化;轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務;喪失商業(yè)信譽;有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。

(3)不安抗辯權(quán)的行使。

首先，先履行義務人行使不安抗辯權(quán)，要承擔舉證責任，證明后履行義務人的履行能力明顯降低，有喪失或可能喪失履行能力的情形。

其次，先履行義務人行使不安抗辯權(quán)，中止合同履行，應當及時通知對方當事人。

(4)不安抗辯權(quán)的效力。依法行使不安抗辯權(quán)的先履行義務人，在后履行義務人提供擔保前，可中止自己的履行。后履行義務人如履行義務或提供相應的擔保，先履行義務人則應恢復履行。中止履行后，后履行義務人在合理期限內(nèi)未恢復履行能力并未提供適當?shù)膿５?，先履行義務人可以解除合同。

3.先履行抗辯權(quán)

先履行抗辯權(quán)是指在雙方合同中，當事人互負債務，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應的履行要求。

五、合同的保全

1.代位權(quán)

(1)代位權(quán)的概念。代位權(quán)是指債務人怠于行使對第三人享有的權(quán)利而有害債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而以自己的名義行使債務人對第三人之權(quán)利的權(quán)利。

代位權(quán)具有以下特點：第一，代位權(quán)是債權(quán)人為保護自己債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆杖讼騻鶆杖说膫鶆杖诵惺箼?quán)利，是債權(quán)人向債務人以外的第三人行使權(quán)利，體現(xiàn)了合同的對外效力。第三，代位權(quán)是債權(quán)人以自己的名義行使債務人權(quán)利的權(quán)利，債權(quán)人不是債務人的代理人，代位權(quán)不是代理權(quán)。第四，代位權(quán)是債權(quán)人的一種法定權(quán)利，不論當事人是否約定，債權(quán)人都享有此權(quán)利。

(2)代位權(quán)的成立要件。代位權(quán)的成立要件是：第一，債權(quán)人與債務人之間存在合法的債權(quán)債務關(guān)系。第二，債務人對第三人享有債權(quán)?？沙蔀榇粰?quán)標的的必須是非專屬于債務人本身的權(quán)利，如損害賠償請求權(quán)不得成為代位權(quán)的標的;必須是純粹的財產(chǎn)權(quán)利以及主要為財產(chǎn)上的利益而成立的權(quán)利。第三，債務人怠于行使權(quán)利，且怠于行使的權(quán)利必須是合法有效的權(quán)利。第四，債務人已陷于遲延履行。第五，有保全債權(quán)的必要。

(3)代位權(quán)的行使。第一，代位權(quán)的行使主體必須是債權(quán)人，債權(quán)人必須以自己的名義行使代位權(quán)。第二，債權(quán)人必須履行善良管理人的義務，違反該義務造成債務人損失的，債權(quán)人應承擔賠償責任。而且債權(quán)人行使代位權(quán)，只是代債務人行使權(quán)利，而不能處分債務人的權(quán)利。第三，債權(quán)人行使代位權(quán)必須通過訴訟程序。第四，代位權(quán)行使的范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。第五，代位權(quán)的行使費用由債務人承擔。

2.撤銷權(quán)

(1)撤銷權(quán)的概念。撤銷權(quán)是債權(quán)人對債務人實施的放棄債權(quán)、無償或低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等危害債權(quán)的行為，請求法院予以撤銷的權(quán)利。

特點：第一，撤銷權(quán)是債權(quán)人為保護自己的債權(quán)而行使的權(quán)利。第二，撤銷權(quán)兼有形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。第三，撤銷權(quán)是債權(quán)人的法定權(quán)利，不以當事人的約定為要件。

(2)撤銷權(quán)的構(gòu)成要件。撤銷權(quán)的構(gòu)成要件包括：第一，債權(quán)人與債務人之間存在合法的債權(quán)債務關(guān)系。第二，債務人實施了不當處分財產(chǎn)(權(quán))的行為，主要包括：放棄到期債權(quán);無償轉(zhuǎn)讓財產(chǎn);以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)等。第三，債務人的行為有害債權(quán)。第四，對債權(quán)人的有償行為行使撤銷權(quán)，相關(guān)第三人(受讓人)必須主觀上有惡意。

(3)撤銷權(quán)的行使。第一，撤銷權(quán)的行使主體是債權(quán)人。第二，債權(quán)人必須以自己的名義行使撤銷權(quán)，撤銷權(quán)的行使必須通過訴訟程序。第三，撤銷權(quán)的行使范圍，僅以保全債權(quán)的范圍為限。第四，撤銷權(quán)的行使費用由債務人承擔。第五，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或應當知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使;自債務人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。

(4)撤銷權(quán)的效力。撤銷權(quán)行使的效力，依法院判決而產(chǎn)生。法院判決撤銷債務人的行為后，該行為作為被撤銷的法律行為，自始失去效力。尚未給付的，債務人不再給付;已經(jīng)給付的，由相對人(第三人)返還財產(chǎn)，不能返還財產(chǎn)的，則要抵價賠償。行使撤銷權(quán)所得利益，應當加入債務人的一般財產(chǎn)，作為全體一般債權(quán)人的共同擔保，行使撤銷權(quán)的債權(quán)人不能對其優(yōu)先受償。

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（責任編輯：中大編輯）

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