2013年企業(yè)法律顧問考試定于10月19、20日舉行，為幫助考生更全面掌握企業(yè)法律顧問考試課程知識點，小編整理了企業(yè)法律顧問考試科目《企業(yè)法律實務(wù)》考點，預(yù)祝考試順利!

第三講 企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策和重大經(jīng)濟活動基本理論概述

一、企業(yè)重大經(jīng)營決策與企業(yè)法律顧問在決策中的作用

(一)企業(yè)重大經(jīng)營決策的概念和內(nèi)容

企業(yè)重大經(jīng)營決策是指企業(yè)針對經(jīng)營活動中的重大事項，按照規(guī)定的權(quán)限和程序所進行的決策。

一般包括：

(l)資本經(jīng)營決策

如貸款、融資、擔(dān)保、發(fā)行股票、債券，設(shè)立子公司、分公司，對外合資、合作，向其他企業(yè)參股，收購、兼并，組建集團，資產(chǎn)重組等。

(2)產(chǎn)品經(jīng)營決策

如產(chǎn)品的改進改型與更新?lián)Q代、新產(chǎn)品的科研開發(fā)、技術(shù)引進和技術(shù)轉(zhuǎn)讓、產(chǎn)品生產(chǎn)組織、生產(chǎn)線的基本建設(shè)、技術(shù)改造、質(zhì)量保證體系等。

(3)財務(wù)經(jīng)營決策

如經(jīng)濟效益和利稅發(fā)展目標的確定、內(nèi)部核算及經(jīng)營責(zé)任制、成本控制等。

(4)市場營銷決策

如市場預(yù)測、產(chǎn)品價格、市場開發(fā)，市場營銷體系和銷售網(wǎng)絡(luò)，營銷策略和售后服務(wù)，企業(yè)形象策劃、產(chǎn)品的廣告宣傳等。

(5)其他重大經(jīng)營決策

如組織機構(gòu)設(shè)置與調(diào)整，人員的招聘和裁撤，企業(yè)知識產(chǎn)權(quán)如商標、專利、商業(yè)秘密的戰(zhàn)略及管理和法律保護等。

(二)企業(yè)重大經(jīng)營決策的特點

第一，針對性

第二，預(yù)測性

第三，可行性

第四，選擇性

第五，實施性

(三)企業(yè)重大經(jīng)營決策的類型

1、按決策主體不同，分為個人決策與集體決策董事長、總經(jīng)理個人作出的決定屬個人決策;董事會---03考、總經(jīng)理辦公室、管理委員會作出的決定屬于集體決策。

2、按決策目標的不同，分為單一目標決策與多目標決策如企業(yè)進行資產(chǎn)重組、股份制改造后發(fā)行股票并上市就是多目標決策，而其中公司總股本及上市籌資的規(guī)模的確定就屬于單一目標決策。

3、按決策依據(jù)和方法程序—02考不同，分為確定情況下的決策和不確定情況下的決策或風(fēng)險情況下的決策 如在國內(nèi)組建中外合資經(jīng)營企業(yè)經(jīng)營已研制投產(chǎn)的產(chǎn)品就屬于確定清況下的決策，而在國外投資與外商開發(fā)新產(chǎn)品的決策就屬于非確定清況下或風(fēng)險清況下的決策。

4、按決策對象的不同，分為資本經(jīng)營決策和產(chǎn)品經(jīng)營決策等

(四)企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策的作用—03考

1，確保決策有可靠的法律依據(jù)，避免和防范決策的法律風(fēng)險

2，保障法律賦予企業(yè)的權(quán)利得到充分體現(xiàn)，使企業(yè)在經(jīng)濟活動中的合法權(quán)益最大化

3，保證決策在法律上是最佳的方案，有利于決策目標的實現(xiàn)

4，從法律上為企業(yè)在經(jīng)濟活動中應(yīng)當(dāng)獲得的利益提供有效的保護措施

二、企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策的方式與制度保證

(一)企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策的方式

1、參加企業(yè)重大經(jīng)營決策會議;---最重要和最佳的方式

2、為企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)決策提供咨詢意見;---最直接和較常見的方式

3、通過起草、修改、審核有關(guān)法律文件參與企業(yè)重大經(jīng)營決策;---最普遍和最多的方式

4、企業(yè)法律顧問主動提出意見和方案，促請領(lǐng)導(dǎo)做出決策。---最高形式

(二)企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策的制度保證保證決策的合法性和法律上的可行性，應(yīng)通過制定企業(yè)規(guī)章制度，從制度上予以保證。

三、企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策的要求

(一)了解決策事項的有關(guān)背景

1、議題。2、目標。3、對象。4、初步方案。

(二)了解有關(guān)當(dāng)事人的資信情況

1、對方當(dāng)事人的性質(zhì)、規(guī)模、組織、人員、經(jīng)營范圍、經(jīng)營者水平能力。

2、了解其資產(chǎn)負債情況，包括總資產(chǎn)、凈資產(chǎn)、債權(quán)債務(wù)、銀行貸款及對外擔(dān)保情況。審查資產(chǎn)負債表和損益表。

3、了解對方經(jīng)營項目和經(jīng)濟效益，包括產(chǎn)品技術(shù)情況，市場占有的份額和發(fā)展前景，產(chǎn)品的銷售收入、產(chǎn)銷率、成本價格和贏利情況。

4、對方誠實信用和是否嚴格履行合同的情況。

了解資信情況的方法：

1、供有關(guān)文件資料;

2、向有關(guān)部門查詢或調(diào)查;

3、向銀行和對方的客戶了解其信用情況。

(三)熟悉有關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策

(四)協(xié)調(diào)好與企業(yè)有關(guān)業(yè)務(wù)部門的關(guān)系

(五)為經(jīng)營決策提供正確完整的法律意見和方案

企業(yè)法律顧問為決策提出的意見和方案，其要求是：

1準確、2嚴謹、3有較強的說服力、4提出切實可行的方案。

四、企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)營決策的法律意見書和法律審核意見表

(一)法律意見書的概念

法律意見書是企業(yè)法律顧問在參與企業(yè)重大經(jīng)營決策過程中，就決策對象的有關(guān)問題，以書面形式正式提出意見和方案的文書。

(二)法律意見書的基本內(nèi)容、格式

(1)標題：如關(guān)于中外合作引進外資的法律意見書。

(2)主送：即呈送的對象。

(3)正文：包括議題的簡要陳述、法律依據(jù)及其分析、權(quán)利義務(wù)關(guān)系的分析、有關(guān)問題及對策、結(jié)論性意見、建議。

(4)附件;如法律、法規(guī)的條文規(guī)定等。

(5)落款：以法律事務(wù)機構(gòu)或企業(yè)法律顧問個人的名義署名、送呈時間。

(三)法律意見書的要求

(1)明確提出決策涉及的法律問題。

(2)透徹分析問題。

(3)系統(tǒng)論述解決問題的方案。

(4)清楚表明建議。

(5)形式規(guī)范、文字嚴謹。

五、企業(yè)法律顧問參與重大經(jīng)濟活動的基本要求和具體任務(wù)

(一)企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)濟活動概述

(二)企業(yè)法律顧問參與重大經(jīng)濟活動的基本要求

1、了解有關(guān)經(jīng)濟活動的背景。

2、了解熟悉有關(guān)的生產(chǎn)和經(jīng)營管理知識。

3、熟悉掌握有關(guān)的法律法規(guī)。

(三)企業(yè)法律顧問參與企業(yè)重大經(jīng)濟活動的基本任務(wù)

1、參加有關(guān)會議、調(diào)查、考察和談判。

2、收集有關(guān)法律法規(guī)和政策，必要時向有關(guān)法律專業(yè)人士咨詢。

3、及時解答法律問題，為決策提供法律依據(jù)。

4、起草、審核和修改有關(guān)法律文書。

5、辦理有關(guān)法律事務(wù)。

六、企業(yè)改制

(一)企業(yè)改制的內(nèi)涵和目的

1、狹義的內(nèi)涵：

僅指公司制改造，即按照《公司法》，將企業(yè)改造成有限責(zé)任公司(含國有獨資公司)或股份有限公司。

2、廣義的內(nèi)涵：

包括重組、聯(lián)合、兼并、租賃、承包經(jīng)營、合資、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、轉(zhuǎn)讓國有資產(chǎn)和股份、股份合作制改造等。

企業(yè)改制的目的：

1、在宏觀層面上，調(diào)整國有經(jīng)濟布局，提高國有資產(chǎn)的整體質(zhì)量

2、從微觀層面上，建立現(xiàn)代企業(yè)制度

(二)企業(yè)改制的原則

1、確保國有資產(chǎn)不流失;

2、依法改制，規(guī)范運作;

3、保護出資人、債權(quán)人、企業(yè)和職工等多方面的合法權(quán)益;

4、有利于促進企業(yè)發(fā)展;

5、堅持公開、公平、公正。

(三)企業(yè)改制的主要形式

1、公司制改造

含義：公司制改造是指按照《公司法》的規(guī)定，將企業(yè)改造為《公司法》所規(guī)定的公司，即有限責(zé)任公司(含國有獨資公司)和股份有限公司。

公司制改造的兩種形式：

(1)有限責(zé)任公司：是企業(yè)改制的主要形式。國有獨資公司是有限責(zé)任公司的一種特殊形式，只有一個股東，即國家授權(quán)投資的機構(gòu)或國家授權(quán)的部門。國家確定的生產(chǎn)特殊產(chǎn)品或?qū)儆谔囟ㄐ袠I(yè)的公司應(yīng)采取國有獨資公司。

(2)股份有限公司：規(guī)模較大、具備條件的國有企業(yè)可以改制為股份有限公司。

法律顧問在企業(yè)公司制改造中的法律事務(wù)主要有以下內(nèi)容：

(1)考慮選擇改制的形式。

(2)在邀請企業(yè)外的投資人參加改制時審查其資信狀況。

(3)就債權(quán)、債務(wù)處理提出法律意見。

(4)起草、審核出資人(發(fā)起人)協(xié)議、公司章程等法律文件。

(5)協(xié)助設(shè)計公司治理結(jié)構(gòu)，就公司機關(guān)職權(quán)界定提出意見。

(6)協(xié)助辦理公司名稱預(yù)登記

(7)協(xié)助改制中有關(guān)制度的制定

(8)其他有關(guān)事務(wù)

2、股份合作制改造

含義：股份合作制是采取了股份制的一些做法的合作經(jīng)濟。

勞動合作與資本合作有機結(jié)合。

城市國有小企業(yè)和集體企業(yè)適合進行股份合作制改造。

法律顧問應(yīng)注意的法律問題如下：

(1)股份合作制企業(yè)是獨立法人，以企業(yè)全部資產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任，主要由本企業(yè)職工個人出資，出資人以出資額為限對企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

(2)職工自愿入股，不吸收企業(yè)外部股份。職工離開企業(yè)時不能帶走股份，只能在企業(yè)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，其他職工有優(yōu)先購買權(quán)。

(3)按照誰投資誰享有產(chǎn)權(quán)的原則，搞好原有企業(yè)產(chǎn)權(quán)的界定，明確產(chǎn)權(quán)關(guān)系，正確界定產(chǎn)權(quán)。

(4)企業(yè)章程等法律文件的制作。

3、企業(yè)分立

含義：企業(yè)分立是指企業(yè)的部分資產(chǎn)、人員從原企業(yè)中分離出來，用這部分資產(chǎn)新設(shè)立一個或數(shù)個企業(yè)。企業(yè)分立后，分立出的企業(yè)與原企業(yè)可以是出資與被出資關(guān)系，也可以沒有資產(chǎn)關(guān)系。

企業(yè)法律顧問在企業(yè)分立中應(yīng)注意的法律問題：

(1)應(yīng)當(dāng)有股東大會的決議;

(2)應(yīng)清理債權(quán)債務(wù);

(3)資產(chǎn)、權(quán)益、債務(wù)應(yīng)合理分割，人員要合理安置;

(4)應(yīng)發(fā)出公告;

(5)有關(guān)法律憑證要及時變更。

(6)新企業(yè)要辦理設(shè)立登記，原企業(yè)要辦理變更登記。

4、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)

含義：債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是債務(wù)重組的一種方式，即債權(quán)人與債務(wù)人達成協(xié)議，將債權(quán)全部或部分轉(zhuǎn)為股權(quán)，債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)完成后，債權(quán)人成為企業(yè)出資人之一。

國有企業(yè)實施債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，目前一般由金融資產(chǎn)管理公司收購商業(yè)銀行的債權(quán)，再由金融資產(chǎn)管理公司作為投資主體實現(xiàn)債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，企業(yè)相應(yīng)增資減債，優(yōu)化資產(chǎn)負債結(jié)構(gòu)。

企業(yè)法律顧問應(yīng)辦理的相關(guān)法律事務(wù)：

(1)參與企業(yè)債權(quán)的確認;

(2)參與債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)實施方案的制定;

(3)就股權(quán)設(shè)置提出建議;

(4)起草、審核債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議，特別注意不能約定股權(quán)固定匯報、設(shè)立監(jiān)管帳戶、原企業(yè)回購或擔(dān)?；刭徑鹑谫Y產(chǎn)管理公司股權(quán)等。

(5)協(xié)助辦理召開股東會議、董事會議以及工商登記等有關(guān)事務(wù)

5、企業(yè)出售

含義：企業(yè)出售是指將國有小型企業(yè)出讓給其他經(jīng)濟組織或者個人的行為。

企業(yè)法律顧問應(yīng)注意的法律問題：

(1)須獲政府或授權(quán)部門的批準。

(2)對資產(chǎn)包括無形資產(chǎn)、土地使用權(quán)進行評估。

(3)起草或?qū)彶槌鍪酆贤瑢鶛?quán)債務(wù)的處理作出約定。

(4)確保職工合法權(quán)益不受侵犯。

(5)進行公告。

6、企業(yè)兼并

企業(yè)兼并的形式：

(1)吸收合并：購買其他企業(yè)，被收購企業(yè)失去法人資格。

(2)新設(shè)合并：購買其他企業(yè)后兩個企業(yè)均失去法人資格，重新設(shè)立一個企業(yè)。

法律顧問參與企業(yè)兼并的法律事務(wù)：

(1)考察被兼并方的背景。

(2)了解債權(quán)債務(wù)情況，清理審查有關(guān)合同。

(3)起草審查兼并的有關(guān)協(xié)議。特別是其中的兼并方式、價款、支付方式及期限、債權(quán)債務(wù)處理、資產(chǎn)移交方式、職工安置、違約責(zé)任等。

(4)協(xié)助被兼并企業(yè)完善治理結(jié)構(gòu)，作好制度建設(shè)

(5)其他事務(wù)。

7、利用外資改組國有企業(yè)

含義：即利用外資將國有企業(yè)、含國有股權(quán)的公司制企業(yè)改制或設(shè)立為公司制外商投資企業(yè)的行為。

法律顧問參與利用外資改組國有企業(yè)的法律事務(wù)有：

(1)了解背景和外國投資者的資信情況，熟悉改制的程序;

(2)以轉(zhuǎn)讓國有產(chǎn)權(quán)或出售資產(chǎn)方式進行的，改組方應(yīng)優(yōu)先采用公開竟價方式確定外國投資者及轉(zhuǎn)讓價格。

(3)以出售資產(chǎn)方式進行改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)仍由原企業(yè)承繼;以其他方式改組的，企業(yè)債權(quán)債務(wù)由改組后的企業(yè)承繼。

(4)職工安置方案。

(5)起草、審查股權(quán)、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

8、他改制形式

(1)租賃經(jīng)營：

(2)承包經(jīng)營：

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