第三節(jié)  關(guān)聯(lián)方披露

一、關(guān)聯(lián)方及其判斷

1.關(guān)聯(lián)方的定義

一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊?，以及兩方或兩方以上同受一方控制、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方。關(guān)聯(lián)方關(guān)系則指有關(guān)聯(lián)的各方之間的關(guān)系。其中，控制是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。

2.下列各方構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：

(1)該企業(yè)的母公司。

(2)該企業(yè)的子公司。

(3)與該企業(yè)受同一母公司控制的其他企業(yè)。

(4)對(duì)該企業(yè)實(shí)施共同控制的投資方。

(5)對(duì)該企業(yè)施加重大影響的投資方。

(6)該企業(yè)的合營(yíng)企業(yè)。

(7)該企業(yè)的聯(lián)營(yíng)企業(yè)。

(8)該企業(yè)的主要投資者個(gè)人及與其關(guān)系密切的家庭成員。主要投資者個(gè)人，是指能夠控制、共同控制一個(gè)企業(yè)或者對(duì)一個(gè)企業(yè)施加重大影響的個(gè)人投資者。

(9)該企業(yè)或其母公司的關(guān)鍵管理人員及與其關(guān)系密切的家庭成員。關(guān)鍵管理人員，是指有權(quán)力并負(fù)責(zé)計(jì)劃、指揮和控制企業(yè)活動(dòng)的人員。與主要投資者個(gè)人或關(guān)鍵管理人員關(guān)系密切的家庭成員，是指在處理與企業(yè)的交易時(shí)可能影響該個(gè)人或受該個(gè)人影響的家庭成員。

(10)該企業(yè)主要投資者個(gè)人、關(guān)鍵管理人員或與其關(guān)系密切的家庭成員控制、共同控制或施加重大影響的其他企業(yè)。

3.僅與企業(yè)存在下列關(guān)系的各方，不構(gòu)成企業(yè)的關(guān)聯(lián)方：

(1)與該企業(yè)發(fā)生日常往來(lái)的資金提供者、公用事業(yè)部門、政府部門和機(jī)構(gòu)。

(2)與該企業(yè)發(fā)生大量交易而存在經(jīng)濟(jì)依存關(guān)系的單個(gè)客戶、供應(yīng)商、特許商、經(jīng)銷商或代理商。

(3)與該企業(yè)共同控制合營(yíng)企業(yè)的合營(yíng)者。

4.僅僅同受國(guó)家控制而不存在其他關(guān)聯(lián)方關(guān)系的企業(yè)，不構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。

5.在具體運(yùn)用關(guān)聯(lián)方關(guān)系判斷標(biāo)準(zhǔn)時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵循實(shí)質(zhì)重于形式的原則。

判斷是否是關(guān)聯(lián)方，關(guān)鍵是看是否具有控制、共同控制和重大影響，具體講：

1.控制，是指有權(quán)決定一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策，并能據(jù)以從該企業(yè)的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲取利益。獲取控制權(quán)的方式有：

（1）以所有權(quán)方式達(dá)到控制的目的。即一方擁有另一方半數(shù)以上的表決權(quán)資本，包括一方直接、間妝、直接和間接擁有另一方半數(shù)以上的表決權(quán)資本。一方直接擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本，是指一方通過(guò)自身的投資達(dá)到擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本。一方間接擁有另一方表決權(quán)資本，是指一方通過(guò)子公司而對(duì)子公司的子公司擁有半數(shù)以上表決權(quán)資本的控制權(quán)。一方直接和間接擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本的控制權(quán)，是指母公司雖然只擁有另一方半數(shù)以下的表決權(quán)資本，但通過(guò)與子公司所擁有的表決權(quán)資本的合計(jì)，而達(dá)到擁有其半數(shù)以上的表決權(quán)資本的控制權(quán)。當(dāng)一方直接、間接、直接和間接擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本時(shí)，通常認(rèn)為一方可以控制另一方的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策。如母子公司，但母、子公司關(guān)系的存在不僅僅依據(jù)投資比例來(lái)確定，還應(yīng)當(dāng)看他們之間是否存在控制與被控制關(guān)系，當(dāng)相互之間具有投資與被投資關(guān)系，并具有控制與被控制關(guān)系時(shí)，才構(gòu)成母、子公司。

（2）以所有權(quán)和其他方式達(dá)到控制的目的。即指一方擁有另一方表決權(quán)資本的比例雖不超過(guò)半數(shù)，但通過(guò)擁有的表決權(quán)資本和其他方式達(dá)到控制。例如，通過(guò)與其他投資者的協(xié)議，擁有另一方半數(shù)以上表決權(quán)資本的控制權(quán)等。

（3）以法律或協(xié)議形式達(dá)到控制的目的。例如，甲某擁有一家企業(yè)70%表決權(quán)資本，甲某與其兒子簽訂一項(xiàng)協(xié)議。通過(guò)此項(xiàng)協(xié)議，甲某將其擁有的全部表決權(quán)資本轉(zhuǎn)讓給其兒子，以此轉(zhuǎn)讓為交換，甲某的兒子同意父親在其健在時(shí)對(duì)這部分股份具有表決權(quán)。在這種情況下，甲某雖然將該企業(yè)的表決權(quán)資本轉(zhuǎn)讓給了其子，但保留了對(duì)該企業(yè)的控制權(quán)。

2．共同控制

共同控制，指按合同約定對(duì)某項(xiàng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)所共有的控制。共同控制的特征在于：兩方或多方按合同約定共同決定某一經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策。形成共同控制的情況有：

（1）投資各方出資比例相同，根據(jù)合同規(guī)定，投資各方按照出資比例控制被投資企業(yè)，從而形成共同控制；

（2）投資各方出資比例不同，但按照合同規(guī)定，被投資企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策由投資各方共同決定，任何一方不能單方面作出決策，從而形成共同控制。

對(duì)于共同控制各方，不能僅僅因?yàn)楣餐刂票豢刂破髽I(yè)，就將共同控制各方作為關(guān)聯(lián)方；除非該共同控制各方存在相互控制、共同控制或重大影響，如合營(yíng)企業(yè)。

3.重大影響

重大影響，指對(duì)一個(gè)企業(yè)的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有參與決策的權(quán)力，但并不決定這些政策。參與決策的途徑主要包括：在董事會(huì)或類似的權(quán)力機(jī)構(gòu)中派有代表；參與政策的制定過(guò)程；互相交換管理人員，或使其他企業(yè)依賴于本企業(yè)的技術(shù)資料等。重大影響的特征在于：當(dāng)一方擁有另一方20%或以上至50%表決權(quán)資本，或者一方雖然只擁有另一方20%以下表決權(quán)資本，但實(shí)際上具有參與財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)決策的能力，一般認(rèn)為對(duì)另一方具有重大影響。如果一方擁有另一方20%以下表決權(quán)資本，并沒有其他實(shí)施重大影響的途徑，可認(rèn)為不具有重大影響。在擁有表決權(quán)資本的情況下，確定是否存在重大影響的一個(gè)重要因素，是該投資者的所有權(quán)相對(duì)于其他投資者的所有權(quán)的集中程度。另外，在確定一方是否能對(duì)另一方施加重大影響時(shí)，應(yīng)視其實(shí)際影響能力方面定。例如，A企業(yè)擁有B企業(yè)15%表決權(quán)資本，同時(shí)，按照協(xié)議規(guī)定，B企業(yè)可以使用A企業(yè)的某項(xiàng)專利，以此為條件，B企業(yè)產(chǎn)品的更新?lián)Q代必須經(jīng)A企業(yè)的同意，在這種情況下，A企業(yè)事實(shí)上對(duì)B企業(yè)具有重大影響。獲得表決權(quán)資本是實(shí)施重大影響的基本前提，在董事會(huì)或類似權(quán)力機(jī)構(gòu)中派有代表、互相交換管理人員等，是實(shí)施重大影響的幾種具體表現(xiàn)形式。

值得注意的是，重大影響和控制的主要區(qū)別就在于：控制不僅僅能夠參與企業(yè)的財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)政策的決策，還能夠決定是否采納這些政策；而重大影響僅僅是能夠參與企業(yè)的財(cái)務(wù)與經(jīng)營(yíng)政策的決策，但不具有是否采納這些政策的最終決定權(quán)。

例34-1：

A公司為股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱A公司），該公司近年來(lái)為擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)范圍，對(duì)外投資較多，2004年，A公司有關(guān)情況如下：

1．A公司擁有B公司有表決權(quán)股份的60%。B公司董事會(huì)由9名成員組成，A公司委派5名，其余4名由其他股東分別委派。B公司章程規(guī)定，該公司財(cái)務(wù)及生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的重大決策應(yīng)由董事會(huì)5人以上（含5人）同意，方可實(shí)施。

B公司與C公司合資成立了D公司和E公司，B公司出資占D公司注冊(cè)資本的52%，C公司出資占E公司注冊(cè)資本的52%，但按照合同規(guī)定，D、E公司由各出資方共同控制，D、E公司所有重大的財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策必須取得B、C公司的一致意見，任何一方不能單方面作出決定。

E公司控制著F公司原材料供給，如果缺乏E公司的原材料供給，F(xiàn)公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)會(huì)受到影響。

2．A公司以其享有專利的產(chǎn)品生產(chǎn)技術(shù)向G公司投資，其出資占G公司有表決權(quán)股份的5%，該專利技術(shù)對(duì)G公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)具有重要作用，如沒有該項(xiàng)專利技術(shù)，G公司生產(chǎn)的產(chǎn)品市場(chǎng)竟?fàn)幠芰⑹艿接绊憽?o:p>

3．A公司持有Ｈ公司發(fā)行在外100萬(wàn)股具有表決權(quán)股份，持股比例為８０%。Ｈ公司持有I公司具有表決權(quán)的股份６０%。Ｉ公司持有Ｊ公司具有表決權(quán)的股份4%對(duì)，該項(xiàng)投資意在短期持有以獲得收益，無(wú)意于參加J公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策，在J公司董事會(huì)等類似機(jī)構(gòu)中沒有派出任何代表。

4．A公司購(gòu)買了K公司28%表決權(quán)的資本，K企業(yè)的其他股票被大量不相關(guān)的個(gè)人及企業(yè)所持有。在五人董事會(huì)成員中，有一人為A企業(yè)派出，A企業(yè)派出的董事有權(quán)向董事會(huì)、其他董事會(huì)成員以及管理人員提出建議。

（責(zé)任編輯：vstara）

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