第六部分 經(jīng)濟(jì)法

一 合同法律制度
1 合同法律制度概述
合同制度是使市場交易得以實(shí)現(xiàn)并得到保障的法律制度，它是人類社會最為古老的法律制度之一。
2 合同的訂立
合同訂立是指當(dāng)事人之間就合同的主要條款進(jìn)行協(xié)商、議定，最終確定和認(rèn)可其內(nèi)容的過程。包括要約和承諾兩個(gè)階段。
要約構(gòu)成要件：1）內(nèi)容具體確定2）要表明經(jīng)受要約人承諾，具有法律約束力。（要約不同于要約邀請，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。）
要約生效時(shí)間：到達(dá)生效立法體例。數(shù)據(jù)電文合同，指定系統(tǒng)，進(jìn)入該系統(tǒng)的時(shí)間；未指定系統(tǒng)，進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間。
要約撤回：撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時(shí)到達(dá)受要約人，要約因撤回而不發(fā)生效力。
要約不得撤消：1）要約人確定了承諾期限或以其他形式明示要約不可撤消。2）受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤消的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。
承諾構(gòu)成要件：1）必須由受要約人做出。2）必須在合理期限內(nèi)做出。3）承諾內(nèi)容應(yīng)與要約內(nèi)容一致。
要約沒有確定承諾期限的，承諾應(yīng)當(dāng)依照下列規(guī)定到達(dá)：1）要約以對話方式做出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)做出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外。2）要約以非對話方式做出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)要約人。
要約以信件或電報(bào)做出的，承諾期限自電報(bào)交發(fā)之日或信件載明的日期開始計(jì)算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計(jì)算。
新要約：1）受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的除外。2）受要約人對要約的內(nèi)容做出實(shí)質(zhì)性變更的。
承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求做出承諾的行為時(shí)生效。采用電文方式訂立合同的，承諾到達(dá)時(shí)間的確定方式與確定要約到達(dá)時(shí)間方式相同。
合同成立：承諾生效時(shí)合同成立。成立時(shí)間取決于承諾生效時(shí)間。
合同成立時(shí)間：1）合同書形式，自雙方當(dāng)事人簽字或蓋章為準(zhǔn)。2）信件數(shù)據(jù)電文形式，以之前簽定確認(rèn)書時(shí)為準(zhǔn)。3）口頭形式，承諾一通知形式做出，承諾到達(dá)時(shí)合同成立。4）口頭形式，根據(jù)交易習(xí)慣或要約表明可以通過行為做出承諾的，做出承諾行為時(shí)合同成立。
承諾生效地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)，采用數(shù)據(jù)電文形式的，收件人的主營業(yè)地為合同成立地點(diǎn)；沒有主營業(yè)地的，經(jīng)常居住地為合同成立地點(diǎn)。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。當(dāng)事人采用合同書形式訂立的合同，雙方當(dāng)事人簽字或蓋章的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。
格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對方協(xié)商的條款。
對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋，對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋，格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。
先合同義務(wù)是指當(dāng)事人為訂立合同而相互接觸和協(xié)商期間產(chǎn)生的注意義務(wù)，它包括當(dāng)事人之間的相互協(xié)助、相互通知、相互保護(hù)，及對合同有關(guān)事宜給予必要和充分的注意義務(wù)。
當(dāng)事人承擔(dān)締約過失責(zé)任須滿足以下要件：1）當(dāng)事人違反了先合同義務(wù)，即當(dāng)事人在訂立合同的過程中發(fā)生不履行義務(wù)的行為。2）當(dāng)事人實(shí)施以下行為：①當(dāng)事人一方假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商。②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況。③其他違背誠實(shí)信用原則的行為，泄密或不正當(dāng)使用商業(yè)秘密的行為。3）當(dāng)事人一方違反先合同義務(wù)的行為給另一方當(dāng)事人造成了損失。4）一方當(dāng)事人的行為與另一方當(dāng)事人的損失之間有因果關(guān)系。5）違反先合同義務(wù)的一方在主觀上有過錯(cuò)。
3 合同的效力
合同效力即已經(jīng)成立的合同依法所具有的法律效力，其含義是指依法成立的合同對當(dāng)事人具有法律約束力。
合同的成立主要表現(xiàn)了當(dāng)事人的意志，體現(xiàn)了自愿訂立合同的原則，而合同效力制度則體現(xiàn)了國家對合同關(guān)系的肯定或否定的評價(jià)，反映了國家對合同關(guān)系的干預(yù)。
合同生效的要件：1）合同的主體合格。2）意思表示真實(shí)。3）不違反法律和社會公共利益。
效力待定合同的種類：1）限制民事行為能力人訂立的合同。2）行為人無權(quán)代理訂立的合同。3）沒有處分權(quán)的行為人訂立的合同。
《民法通則》規(guī)定：10周歲以上不滿18周歲的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人為限制民事行為能力的人。為了保護(hù)相對人的正當(dāng)權(quán)益，并使合同效力和交易關(guān)系盡快確定下來，《合同法》賦予了相對人催告權(quán)和撤消權(quán)。相對人可以催告法定代理人在1個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)，法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)以前，善意相對人有撤消的權(quán)利。
行為人無權(quán)代理訂立的合同包括行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同三種情形。
不屬于效力待定合同：表見代理，超越代表權(quán)訂立的合同。
法人或其他組織是合同的一方當(dāng)事人，承擔(dān)合同產(chǎn)生的法律后果，但是，如果相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道法定代表人或者負(fù)責(zé)人超越權(quán)限的，則不能適用上述規(guī)則，法人或者其他組織不承擔(dān)合同產(chǎn)生的法律后果，由法定代表人或者負(fù)責(zé)人與相對人自行承擔(dān)合同責(zé)任。
無效合同特征：違法性，自始無效，當(dāng)然無效。
合同無效類型：1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益。3）以合法形式掩蓋非法目的。4）損害社會公共利益。5）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
合同中的下列免責(zé)條款無效：1）造成對方人身傷害的。2）因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的。
導(dǎo)致合同可變更或者可撤消的法定原因有：1）合同因重大誤解而訂立。2）訂立合同時(shí)顯失公平。3）一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。
對合同是變更還是撤消，由享有撤消權(quán)的當(dāng)事人自用選擇，當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤消。若法院或仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)撤消權(quán)人的撤消權(quán)，則合同的效力溯及既往地消滅。

撤消權(quán)消滅：1）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)。因該期限屬于除斥期間，所以不得中斷，中止或者延長。2）具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的。
合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人之間的關(guān)系恢復(fù)到?jīng)]有訂立合同的狀態(tài)，具體處理方法為：1）返還財(cái)產(chǎn)。2）折價(jià)補(bǔ)償。3）賠償損失。4）收歸國家所有或者返還集體、第三人。
四 合同的履行
1）合同的履行以合同的有效為前提和基礎(chǔ)，是依法成立的合同必然發(fā)生的法律后果。合同的履行是《合同法》的核心，合同的訂立、擔(dān)保、變更、解除以及違約責(zé)任等的規(guī)定無一不是圍繞合同履行這個(gè)核心確立的。
2）合同履行原則：全面履行、協(xié)作履行。
當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。
3）合同履行規(guī)則：
①合同內(nèi)容約定不明確時(shí)的履行規(guī)則。
質(zhì)量要求不明確的，按照國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行；價(jià)款或報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行；履行地點(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地旅行；交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行一方所在地履行；履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行；履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確，有履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。
②執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)合同的履行規(guī)則。
執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行，價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。
③合同履行涉及第三人時(shí)的規(guī)則。
當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。
④當(dāng)事人一方發(fā)生變更時(shí)的履行規(guī)則。
合同生效后，當(dāng)事人不得因姓名、名稱的變更或者法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動而不履行合同義務(wù)。
⑤合同的提前履行的規(guī)則。
債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人提前履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
⑥合同的部分履行原則。
債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人部分履行債務(wù)，但部分履行不損害債權(quán)人利益的除外。債務(wù)人部分履行債務(wù)給債權(quán)人增加的費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。
4）合同履行的抗辯權(quán)（消滅抗辯權(quán)和延緩抗辯權(quán)）
合同履行的抗辯權(quán)只適用雙方合同之中。
不安抗辯權(quán)：應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有下列行為，可以中止履行：①經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化。②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)。③喪失商業(yè)信譽(yù)。④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。當(dāng)事人依法中止履行的，應(yīng)當(dāng)即使通知對方，對方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行。
5）合同的保全
合同的保全制度有兩種：一是債權(quán)人的代位權(quán)；二是債權(quán)人的撤銷權(quán)。
因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，并且讓人知道該情形的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為。撤銷權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限，債權(quán)人行使撤銷權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)，撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)行使，自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起5年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。
5 合同的擔(dān)保
被擔(dān)保合同與擔(dān)保合同屬于主從合同關(guān)系，前者為主合同，后者為從合同。擔(dān)保合同以主合同的存在為前提。
我國的擔(dān)保形式有保證、抵押、質(zhì)押

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