自中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(以下簡稱“協(xié)會”)2016年2月5日發(fā)布《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》中明確規(guī)定，新申請私募基金管理人登記，需通過私募基金登記備案系統(tǒng)提交中國律師事務(wù)所出具的法律意見書。法律意見書對申請機(jī)構(gòu)的登記申請材料、工商登記情況、專業(yè)化經(jīng)營情況、股權(quán)結(jié)構(gòu)、實(shí)際控制人、關(guān)聯(lián)方及分支機(jī)構(gòu)情況、運(yùn)營基本設(shè)施和條件、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和內(nèi)部控制制度、外包情況、合法合規(guī)情況、高管人員資質(zhì)情況等逐項(xiàng)發(fā)表結(jié)論性意見。

以上規(guī)定意味著私募機(jī)構(gòu)向協(xié)會申請管理人登記過程中必須提供律師事務(wù)所出具的法律意見書，同時(shí)主辦律師需要按照協(xié)會發(fā)布的《私募基金管理人登記法律意見書指引》及《私募基金登記備案相關(guān)問題解答1-12》的要求對私募基金管理人的十四個(gè)方面發(fā)表結(jié)論性法律意見。

律師在出具法律意見書并發(fā)表結(jié)論性法律意見之前必須對擬申請管理人登記的私募機(jī)構(gòu)進(jìn)行全方位法律盡職調(diào)查。

現(xiàn)筆者根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)、規(guī)范性文件及實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，對擬申請管理人登記私募機(jī)構(gòu)的法律盡職調(diào)查審核要點(diǎn)整理如下，以便擬登記私募機(jī)構(gòu)更好的與主辦律師配合，提高管理人登記工作的時(shí)間效率及溝通效率，確保管理人登記工作順利完成。

一、申請機(jī)構(gòu)依法設(shè)立及有效存續(xù)審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)設(shè)立的內(nèi)部決策及外部程序是否合法合規(guī)，是否需要獲得其他機(jī)構(gòu)的設(shè)立批復(fù)，如國資背景企業(yè)在設(shè)立前需向當(dāng)?shù)貒Y監(jiān)管部門履行備案程序，取得國資監(jiān)管部門的備案函。

2、申請機(jī)構(gòu)是否存在法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及現(xiàn)行有效的《公司章程》規(guī)定需要終止的情形。目前，法律法規(guī)及規(guī)范性文件規(guī)定公司需要終止的情形主要包括被責(zé)令關(guān)閉、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、經(jīng)營期限屆滿、股東會決議解散、合并分立解散等。

3、申請機(jī)構(gòu)的歷史沿革及歷次變更的內(nèi)部決策程序及外部工商變更登記程序是否履行，變更程序及內(nèi)容是否合法合規(guī)。

二、申請機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍及名稱審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍是否涉及特許經(jīng)營事項(xiàng)，是否符合《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》、《企業(yè)經(jīng)營范圍登記管理規(guī)定》等的相關(guān)規(guī)定。

2、申請機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍是否包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務(wù)屬性密切相關(guān)字樣。

3、申請機(jī)構(gòu)名稱是否包含“基金管理”、“投資管理”、“資產(chǎn)管理”、“股權(quán)投資”、“創(chuàng)業(yè)投資”等與私募基金管理人業(yè)務(wù)屬性密切相關(guān)字樣。

4、申請機(jī)構(gòu)名稱中是否包含“私募”字樣;申請機(jī)構(gòu)實(shí)際業(yè)務(wù)開展及宣傳推介行為中是否存在突破私募屬性，向不確定對象或非合格投資者進(jìn)行宣傳、推介情形。

三、申請機(jī)構(gòu)的專業(yè)化經(jīng)營審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)擬正式開展業(yè)務(wù)后的主營業(yè)務(wù)或設(shè)立至今實(shí)際開展業(yè)務(wù)是否為私募基金管理業(yè)務(wù);且，具體屬于私募基金管理業(yè)務(wù)類型中的哪一類(股權(quán)投資基金(含創(chuàng)業(yè)投資)、證券投資基金、其他投資基金)。

2、申請機(jī)構(gòu)經(jīng)營范圍中是否存在兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等與私募基金業(yè)務(wù)屬性相沖突的業(yè)務(wù);兼營與“投資管理”買方業(yè)務(wù)相沖突的業(yè)務(wù);兼營私募基金業(yè)務(wù)以外的其他業(yè)務(wù)的情形。

3、申請機(jī)構(gòu)實(shí)際經(jīng)營、業(yè)務(wù)開展過程中，是否存在兼營民間借貸、民間融資、配資業(yè)務(wù)、小額理財(cái)、小額借貸、P2P/P2B、眾籌、保理、擔(dān)保、房地產(chǎn)開發(fā)、交易平臺等與私募基金業(yè)務(wù)屬性相沖突的業(yè)務(wù);兼營與“投資管理”買方業(yè)務(wù)相沖突的業(yè)務(wù);兼營私募基金業(yè)務(wù)以外的其他業(yè)務(wù)的情形。

四、申請機(jī)構(gòu)股東審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)股東構(gòu)成、持股比例、認(rèn)繳出資、實(shí)繳出資。

2、申請機(jī)構(gòu)工商登記股東所持股權(quán)是否存在股權(quán)代持情形;被代持股權(quán)的隱名股東的具體身份及委托他人代持的緣由，是否存在不得擔(dān)任公司股東情形。

3、申請機(jī)構(gòu)是否存在直接或間接持股的境外股東，如為自然人股東時(shí)核查是否為中國國籍，為法人股東時(shí)核查法人股東的股東是否為中國國籍，一直核查至自然人為止。

4、如存在直接或間接持股的境外股東，該境外股東的境內(nèi)出資是否符合外商投資及外匯管理等相關(guān)法律法規(guī)及規(guī)范性文件的規(guī)定。

五、申請機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)股東之間是否簽署任何委托表決、受托表決、歸集表決權(quán)等可能導(dǎo)致公司股東表決權(quán)行使與持股比例所對應(yīng)表決權(quán)不一致情形。

2、如申請機(jī)構(gòu)控股股東為法人時(shí)，申請機(jī)構(gòu)法人股東的股東之間是否簽署任何委托表決、受托表決、歸集表決權(quán)等可能導(dǎo)致公司股東表決權(quán)行使與持股比例所對應(yīng)表決權(quán)不一致情形。

3、申請機(jī)構(gòu)股東會決議事項(xiàng)及表決機(jī)制，董事會決議事項(xiàng)及表決機(jī)制，股東會成員或董事會成員中是否存在部分成員享有一票否決權(quán)情形。

4、申請機(jī)構(gòu)實(shí)際控制人對公司的控制關(guān)系及支配作用的具體體現(xiàn)。

六、申請機(jī)構(gòu)子公司、分支機(jī)構(gòu)及其他關(guān)聯(lián)方審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)是否存在子公司(持股5%以上的金融企業(yè)、上市公司及持股20%以上的其他企業(yè))、分支機(jī)構(gòu)和其他關(guān)聯(lián)方(受同一控股股東/實(shí)際控制人控制的金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu))。

2、如子公司、關(guān)聯(lián)方屬于金融企業(yè)、資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)或相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)，則金融機(jī)構(gòu)是否取得相應(yīng)金融資質(zhì)或許可，資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)及相關(guān)服務(wù)機(jī)構(gòu)是否在基金業(yè)協(xié)會履行管理人登記。

3、申請機(jī)構(gòu)與關(guān)聯(lián)方歷次關(guān)聯(lián)交易事由、金額、所對應(yīng)協(xié)議文本等，該等關(guān)聯(lián)交易的發(fā)生是否公允及必須。

七、申請機(jī)構(gòu)運(yùn)營設(shè)施和條件審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)內(nèi)部組織架構(gòu)設(shè)計(jì)及職責(zé)分工、權(quán)限界定，不同部門人員配置情況。

2、申請機(jī)構(gòu)從業(yè)人員的人數(shù)、學(xué)歷、專業(yè)、工作履歷、從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、入職時(shí)間、擔(dān)任職務(wù)、薪金報(bào)酬等情況，在公司是否為全職，是否與公司簽署《勞動合同》，公司是否為員工購買五險(xiǎn)一金。

3、申請機(jī)構(gòu)設(shè)立至今所使用的辦公場所房屋情況。

4、申請機(jī)構(gòu)注冊地與實(shí)際經(jīng)營地是否一致，實(shí)際經(jīng)營場所的地址、面積、所在區(qū)域，是否為公司自置物業(yè)(自置物業(yè)情形下，房屋購買時(shí)間、購買價(jià)款、價(jià)款支付情況、房屋權(quán)屬情況)亦或租賃使用(租賃使用情形下，房屋租賃期限、租金、租金支付情況、租賃房屋權(quán)屬情況)亦或其他方式獲得房屋使用權(quán);房屋面積、辦公設(shè)施是否能夠滿足公司日常運(yùn)營所需。

5、申請機(jī)構(gòu)注冊資本、股東認(rèn)繳出資、股東實(shí)繳出資情況。

6、公司開戶銀行現(xiàn)賬戶余額是否大于200萬元，是否能夠滿足公司半年以上正常運(yùn)營所需資金。

7、公司賬戶歷次資金流轉(zhuǎn)所對應(yīng)交易及事由。

8、公司未來半年所需各項(xiàng)成本支出預(yù)估明細(xì)。

八、申請機(jī)構(gòu)內(nèi)控制度審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)是否制定有公司運(yùn)營所需基礎(chǔ)制度及私募基金管理業(yè)務(wù)所需風(fēng)險(xiǎn)管理及內(nèi)部控制制度。基礎(chǔ)制度主要包括：股東會議事規(guī)則、董事會議事規(guī)則、總經(jīng)理工作制度、財(cái)務(wù)管理制度、人事管理制度、績效管理制度等。風(fēng)險(xiǎn)管理及內(nèi)控制度主要包括：運(yùn)營風(fēng)險(xiǎn)控制制度、信息披露制度、機(jī)構(gòu)內(nèi)部交易記錄制度、防范內(nèi)幕交易、利益沖突的投資交易制度、合格投資者風(fēng)險(xiǎn)揭示制度、合格投資者內(nèi)部審核流程及相關(guān)制度、私募基金宣傳推介、募集相關(guān)規(guī)范制度以及(適用于私募證券投資基金業(yè)務(wù))的公平交易制度、從業(yè)人員買賣證券申報(bào)制度等。

2、上述制度的具體內(nèi)容是否與公司組織架構(gòu)與職責(zé)界定相吻合，是否符合《私募投資基金管理人內(nèi)部控制指引》(以下簡稱“《內(nèi)控指引》”)的各項(xiàng)具體要求。須將公司制度與《內(nèi)控指引》內(nèi)容逐一比對、核查。

3、申請機(jī)構(gòu)的各項(xiàng)制度是否在公司日常運(yùn)營中嚴(yán)格執(zhí)行、遵守。

4、各項(xiàng)制度賦予申請機(jī)構(gòu)各部門的職責(zé)和權(quán)限及制度規(guī)定的內(nèi)部審核、授權(quán)機(jī)制是否具有可執(zhí)行性，及公司為確保制度可執(zhí)行采取的有效措施。

九、申請機(jī)構(gòu)外包服務(wù)審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)是否簽署外包服務(wù)協(xié)議。

2、結(jié)合申請機(jī)構(gòu)運(yùn)營狀況及條件，是否有需要與第三方簽署外包服務(wù)協(xié)議，將部分業(yè)務(wù)外包第三方。

3、如申請機(jī)構(gòu)已外包部分業(yè)務(wù)或依據(jù)公司實(shí)際情況有需要外包部分業(yè)務(wù)的，申請機(jī)構(gòu)是否制定外包服務(wù)機(jī)構(gòu)選聘制度及外包服務(wù)風(fēng)險(xiǎn)控制制度;制度的相關(guān)內(nèi)容是否符合《內(nèi)控指引》及其他法律、法規(guī)及協(xié)會的自律規(guī)范性文件。

4、申請機(jī)構(gòu)已合作外包服務(wù)機(jī)構(gòu)或擬合作外包服務(wù)機(jī)構(gòu)是否具備作為外包服務(wù)機(jī)構(gòu)的相應(yīng)資質(zhì)。

十、申請機(jī)構(gòu)高管審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)內(nèi)部職能部門設(shè)置、崗位設(shè)置、部門職責(zé)、崗位職責(zé)。

2、申請機(jī)構(gòu)高管人員(股權(quán)投資基金指法定代表人和風(fēng)控負(fù)責(zé)人，證券投資基金指法定代表人、風(fēng)控負(fù)責(zé)人和投資負(fù)責(zé)人)的身份、學(xué)歷、工作履歷、基金從業(yè)資格、基金行業(yè)從業(yè)經(jīng)驗(yàn)、個(gè)人征信情況、個(gè)人犯罪情況等。

3、是否存在法律法規(guī)及協(xié)會自律規(guī)范性文件中規(guī)定的不得擔(dān)任基金公司高管人員的情形。

十一、申請機(jī)構(gòu)及高管信用審核要點(diǎn)

申請機(jī)構(gòu)是否受到刑事處罰、金融監(jiān)管部門行政處罰或者被采取行政監(jiān)管措施;申請機(jī)構(gòu)及其高管人員是否受到行業(yè)協(xié)會的紀(jì)律處分;是否在資本市場誠信數(shù)據(jù)庫中存在負(fù)面信息;是否被列入失信被執(zhí)行人名單;是否被列入全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)的經(jīng)營異常名錄或嚴(yán)重違法企業(yè)名錄;是否在“信用中國”網(wǎng)站上存在不良信用記錄等。

十二、申請機(jī)構(gòu)涉訴或仲裁審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)最近三年是否涉及訴訟或仲裁情形。

2、如涉及訴訟或仲裁，則訴訟或仲裁的具體事由、案件進(jìn)展、判決情況、法律后果，具體屬于案件中的哪一方(當(dāng)事人、第三人或其他權(quán)利義務(wù)相關(guān)人)。

十三、登記系統(tǒng)填報(bào)信息審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)于基金業(yè)協(xié)會指定登記系統(tǒng)(中國證券投資基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合管理平臺)所填報(bào)的各項(xiàng)信息及所提交的各項(xiàng)文件、資料是否真實(shí)、準(zhǔn)確、完整。

2、申請機(jī)構(gòu)于基金業(yè)協(xié)會指定登記系統(tǒng)(中國證券投資基金業(yè)協(xié)會資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合管理平臺)所填報(bào)的各項(xiàng)信息及所提交的各項(xiàng)文件、資料是否與律師工作底稿留存資料及法律意見書披露內(nèi)容一致。

十四、其他重要事項(xiàng)審核要點(diǎn)

1、申請機(jī)構(gòu)在完成管理人登記工作前是否已發(fā)行基金產(chǎn)品。

2、如已發(fā)行，則基金產(chǎn)品的投資者是否符合合格投資者要求，基金產(chǎn)品的投資者人數(shù)是否符合規(guī)定，基金產(chǎn)品的募集、宣傳、推介是否符合規(guī)定，基金產(chǎn)品是否尚在存續(xù)期或已經(jīng)到期退出等。

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