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第二十八章　法的基礎(chǔ)知識(shí)

一、法的概念、本質(zhì)與特征

(一)法的概念

法是由國(guó)家制定或認(rèn)可并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容，反映由特定物質(zhì)生活條件所決定的統(tǒng)治階級(jí)意志，以確認(rèn)、保護(hù)和發(fā)展對(duì)統(tǒng)治階級(jí)有利的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序?yàn)槟康牡男袨橐?guī)范體系。

(二)法的本質(zhì)

1.法的本質(zhì)，首先表現(xiàn)為法的正式性(官方性、國(guó)家性)

2.法的本質(zhì)反映為法的階級(jí)性

3.法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的物質(zhì)制約性

(三)法的特征

1.法是調(diào)整人的行為的社會(huì)規(guī)范

2.法是由公共權(quán)力機(jī)構(gòu)制定或認(rèn)可的具有特定形式的社會(huì)規(guī)范

3.法是具有普遍性的社會(huì)規(guī)范

4.法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)規(guī)范

5.法是以國(guó)家強(qiáng)制力為后盾，通過法律程序保證實(shí)現(xiàn)的社會(huì)規(guī)范

6.法是可訴的規(guī)范體系，具有可訴性

二、法的淵源

法的主要淵源形式可以分為制定法、判例法、習(xí)慣法、學(xué)說和法理。在我國(guó)，法的淵源主要是以憲法為核心的各種制定法，主要包括以下幾種：

(一)憲法

憲法是國(guó)家的根本大法，具有最高的法的效力。憲法是由我國(guó)最高權(quán)力機(jī)構(gòu)——全國(guó)人民代表大會(huì)制定和修改的。

(二)法律

法律有廣義、狹義兩種理解。廣義上講，法律泛指一切規(guī)范性文件;狹義上講，僅指全國(guó)人大及其常委會(huì)制定的規(guī)范性文件。我們這里僅指狹義的法律。在我國(guó)法的淵源中，法律的地位和效力僅次于憲法。

(三)行政法規(guī)

行政法規(guī)是指國(guó)家最高行政機(jī)關(guān)即國(guó)務(wù)院所制定的規(guī)范性文件，其法律地位和效力僅次于憲法和法律。

(四)行政規(guī)章

行政規(guī)章是行政性法律規(guī)范文件，從其制定機(jī)關(guān)而言可分為兩種：一種是由國(guó)務(wù)院組成部門及直屬機(jī)構(gòu)在其職權(quán)范圍內(nèi)制定的規(guī)范性文件;另一種是省、 自治區(qū)、直轄市人民政府以及省、自治區(qū)人民政府所在地的市，經(jīng)濟(jì)特區(qū)所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府依照法定程序制定的規(guī)范性文件。

(五)地方性法規(guī)，民族自治地方的自治條例和單行條例

(六)特別行政區(qū)基本法和特別行政區(qū)法律

目前我國(guó)已有兩部特別行政區(qū)基本法，《香港特別行政區(qū)基本法》和《澳門特別行政區(qū)基本法》。特別行政區(qū)法律，是指根據(jù)憲法和特別行政區(qū)基本法，由特別行政區(qū)立法機(jī)關(guān)制定的，在特別行政區(qū)內(nèi)實(shí)施的規(guī)范性法律文件。

(七)國(guó)際條約和國(guó)際慣例

三、法的效力

(一)法的效力的含義

法的效力，即法的約束力。

(二)法的效力范圍

1.法的時(shí)間效力

(1)法的生效時(shí)間主要有三種：自法律公布之日起生效;由該法律規(guī)定具體生效時(shí)間;規(guī)定法律公布后符合一定條件時(shí)生效。

(2)法終止生效，即法被廢止。

(3)法的溯及力，也稱法溯及既往的效力，是指法對(duì)其生效以前的事件和行為是否適用。

2.法的空間效力

3.法對(duì)人的效力

在世界各國(guó)的法律實(shí)踐中先后采用過四種對(duì)人的效力的原則：(1)屬人主義;(2)屬地主義;(3)保護(hù)主義，即以維護(hù)本國(guó)利益作為是否適用本國(guó) 法律的依據(jù);任何侵害了本國(guó)利益的人，不論其國(guó)籍和所在地域，都要受該國(guó)法律的追究。(4)以屬地主義為主，與屬人主義、保護(hù)主義相結(jié)合。這是近代以來多 數(shù)國(guó)家所采用的原則。我國(guó)也是如此。

我國(guó)法律對(duì)人的效力包括兩個(gè)方面：(1)對(duì)中國(guó)公民的效力。中國(guó)公民在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)一律適用中國(guó)法律。在中國(guó)境外的中國(guó)公民也應(yīng)遵守中國(guó)法律并受 中國(guó)法律保護(hù)。(2)對(duì)外國(guó)人和無國(guó)籍人的效力。外國(guó)人和無國(guó)籍人在中國(guó)領(lǐng)域內(nèi)，除法律另有規(guī)定者外，適用中國(guó)法律。外國(guó)人在中國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中國(guó)國(guó)家或者公 民犯罪，而按《中華人民共和國(guó)刑法》規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的，可以適用中國(guó)刑法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

四、法律體系

(一)法律體系的概念

法律體系，也稱為部門法體系，是指一國(guó)的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門而形成的內(nèi)部和諧一致、有機(jī)聯(lián)系的整體。

法律體系是一國(guó)國(guó)內(nèi)現(xiàn)行法構(gòu)成的體系。

(二)法律部門及其劃分標(biāo)準(zhǔn)

法律部門，也稱部門法，是根據(jù)一定標(biāo)準(zhǔn)和原則所劃定的調(diào)整同一類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。劃分法律部門的主要標(biāo)準(zhǔn)是法律所調(diào)整的不同社會(huì)關(guān)系，即調(diào)整對(duì)象;其次是法律調(diào)整方法。

(三)我國(guó)的法律體系

我國(guó)的法律體系通常包括下列部門：

1.憲法

2.行政法

行政法是調(diào)整國(guó)家行政管理活動(dòng)中各種社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和。包括行政復(fù)議法、行政處罰法、行政監(jiān)察法、政府采購(gòu)法、公務(wù)員法、食品衛(wèi)生法、藥品管理法、治安管理處罰法等。

3.民法

民法是調(diào)整作為平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間等的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律。我國(guó)民法部門的規(guī)范性法律文件主要由民法通則和單 行民事法律組成。民法通則是民法部門的基本法。單行民事法律主要有合同法、擔(dān)保法、婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法、商標(biāo)法、專利法、著作權(quán)法等。

4.商法

商法是調(diào)整平等主體之間的商事關(guān)系或商事行為的法律。我國(guó)的商法包括公司法、證券法、票據(jù)法、保險(xiǎn)法、企業(yè)破產(chǎn)法、海商法等。

5.經(jīng)濟(jì)法

經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整國(guó)家在經(jīng)濟(jì)管理中發(fā)生的經(jīng)濟(jì)關(guān)系的法律。

6.勞動(dòng)法與社會(huì)保障法

勞動(dòng)法、工會(huì)法、安全生產(chǎn)法等。

7.自然資源與環(huán)境保護(hù)法

森林法、土地管理法、野生動(dòng)物保護(hù)法、環(huán)境保護(hù)法、水污染防治法等。

8.刑法

刑法是規(guī)定犯罪和刑罰的法律，是當(dāng)代中國(guó)法律體系中一個(gè)基本的法律部門。

9.訴訟法

又稱訴訟程序法，是有關(guān)各種訴訟活動(dòng)的法律。

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