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第三十二章　訴訟與仲裁法律基礎(chǔ)知識(shí)

一、民事訴訟法基礎(chǔ)知識(shí)

(一)民事訴訟概述

考試內(nèi)容：民事訴訟與民事訴訟法的概念，民事訴訟主管與管轄

1.民事訴訟與民事訴訟法的概念

民事訴訟是指法院在當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下，以審理、判決、執(zhí)行等方式解決民事糾紛的活動(dòng)，以及由這些活動(dòng)產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的總和。

民事訴訟法是國家制定的規(guī)范法院和訴訟參與人的各種訴訟活動(dòng)以及由此產(chǎn)生的各種訴訟關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2.國家審判機(jī)關(guān)及其主管民事訴訟的范圍

我國的法院，是國家的審判機(jī)關(guān)。

3.人民法院對(duì)民事案件的管轄

民事案件的管轄主要有級(jí)別管轄、地域管轄和裁定管轄。

(1)級(jí)別管轄

基層人民法院管轄第一審民事案件，但《民事訴訟法》另有規(guī)定的除外。

中級(jí)人民法院管轄的第一審民事案件有三類：①重大的涉外案件;②在本轄區(qū)有重大影響的案件;③最高人民法院確定由中級(jí)人民法院管轄的案件，如海事、海商案件，專利糾紛案件，重大的涉港、澳、臺(tái)民事案件等。

高級(jí)人民法院管轄的一審案件是在本轄區(qū)有重大影響的案件。

最高人民法院管轄的第一審民事案件有兩類：①在全國有重大影響的案件;②認(rèn)為應(yīng)該由本院審理的案件。最高人民法院管轄的案件實(shí)行一審終審。

(2)地域管轄

我國民事訴訟法是以被告所在地管轄為原則，原告所在地為例外來確定一般地域管轄。被告為公民的，其住所地為戶籍所在地。住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。被告為法人或其他組織的，其住所地是指法人或其他組織的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地或主要營業(yè)地。同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。

特殊情況下，《民事訴訟法》規(guī)定某些訴訟由原告住所地法院管轄：(1)對(duì)不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;(2)對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟;(3)對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟;(4)對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟等。原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地法院管轄。

特殊地域管轄?！睹袷略V訟法》規(guī)定了九種屬于特殊地域管轄的訴訟：①因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或合同履行地法院管轄;②因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地法院管轄;③因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或被告住所地法院管轄;④因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或被告住所地法院管轄;⑤因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或被告住所地法院管轄;⑥因鐵路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或車輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或被告住所地法院管轄;⑦因船舶碰撞或者其他海損事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、受碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或被告住所地法院管轄;⑧因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或被救助船舶最先到達(dá)地法院管轄;⑨因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或航程終止地法院管轄。合同糾紛案件可以實(shí)行協(xié)議管轄，但不得違反《民事訴訟法》對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

專屬管轄?！睹袷略V訟法》規(guī)定的屬于專屬管轄的訴訟有以下三類：(1)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院管轄;(2)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地法院管轄;(3)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或主要遺產(chǎn)所在地法院管轄。

(3)裁定管轄

是指法院以裁定的方式確定訴訟的管轄?！睹袷略V訟法》規(guī)定的裁定管轄有三種，即移送管轄、指定管轄和管轄權(quán)轉(zhuǎn)移。

(二)第一審普通程序與簡易程序

考試內(nèi)容：第一審普通程序與簡易程序

1.起訴

起訴必須符合下列條件：(1)原告必須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人或其他組織;(2)有明確的被告;(3)有具體的訴訟請(qǐng)求、事實(shí)和理由;(4)屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。起訴應(yīng)在訴訟時(shí)效內(nèi)進(jìn)行。

2.受理

人民法院接到起訴狀后，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)決定是否受理。原告對(duì)法院不予受理或駁回起訴的裁定不服的，可以提起上訴。

3.審理前的準(zhǔn)備

人民法院應(yīng)當(dāng)在立案之日起5日內(nèi)將起訴狀副本送達(dá)被告，被告應(yīng)當(dāng)在收到起訴狀副本之日起15日內(nèi)提出答辯狀。人民法院在收到答辯狀之日起5日內(nèi)將答辯狀副本送達(dá)原告。

人民法院適用普通程序?qū)徖戆讣?yīng)當(dāng)組成合議庭，合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)告知當(dāng)事人。開庭日期確定后，應(yīng)當(dāng)在開庭3日前將傳票送達(dá)當(dāng)事人，將開庭通知書送達(dá)當(dāng)事人的訴訟代理人及其他訴訟參與人。對(duì)于公開審理的案件，還應(yīng)在開庭審理前3日發(fā)布公告。

傳票是審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)傳喚民事當(dāng)事人、刑事被告人等出庭的一種憑證。有刑事傳票和民事傳票等。

4.開庭審理

人民法院審理民事案件，除涉及國家秘密、個(gè)人隱私或者法律另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)公開進(jìn)行。離婚案件，涉及商業(yè)秘密的案件，當(dāng)事人申請(qǐng)不公開審理的，可以不公開審理。

開庭審理的階段：宣布開庭、法庭調(diào)查、法庭辯論、法庭辯論后的調(diào)解、合議庭評(píng)議和判決。

根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以按撤訴處理;被告反訴的，可以缺席判決。被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，可以缺席判決。

人民法院適用第一審普通程序?qū)徖淼陌讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起6個(gè)月內(nèi)審結(jié)。

5.簡易程序

簡易程序在我國的民事訴訟中，是指基層人民法院及其派出法庭審理簡單民事案件和簡單經(jīng)濟(jì)糾紛案件所適用的程序。在簡易程序中可以口頭起訴、口頭答辯。簡易程序中由審判員一人獨(dú)任審判，不需實(shí)行合議制，但要有書記員作記錄。在開庭通知、法庭調(diào)查、法庭辯論上不受普通程序有關(guān)規(guī)定的限制。人民法院適用簡易程序?qū)徖戆讣瑧?yīng)當(dāng)在立案之日起3個(gè)月內(nèi)審結(jié)。

(三)第二審程序

考試內(nèi)容：第二審程序

1.上訴和兩審終審

當(dāng)事人不服第一審法院判決、裁定的，有權(quán)向該法院的上一級(jí)法院依法提起上訴。對(duì)判決提起上訴的期限為自判決書送達(dá)之日起15日內(nèi)，對(duì)裁定提起上訴的期限為自裁定書送達(dá)之日起10日。

根據(jù)我國《民事訴訟法》的規(guī)定，可以上訴的判決包括：地方各級(jí)人民法院適用普通程序和簡易程序?qū)徖砗笞鞒龅牡谝粚徟袥Q，第二審法院發(fā)回重審后的判決，以及按照第一審程序?qū)Π讣賹徸鞒龅呐袥Q?？梢陨显V的裁定包括：不予受理的裁定、對(duì)管轄權(quán)有異議的裁定以及駁回起訴裁定。

當(dāng)事人提起上訴后至第二審審結(jié)前，原審法院的判決或裁定不發(fā)生法律效力。

第二審法院的判決、裁定是終審的判決、裁定，當(dāng)事人不得再上訴。

2.審理

第二審人民法院審理上訴案件，應(yīng)當(dāng)組成合議庭開庭審理，但合議庭認(rèn)為不需要開庭審理的，也可以逕行判決、裁定。

當(dāng)事人對(duì)重審案件的判決、裁定，可以上訴。

二審法院審理對(duì)判決、裁定的上訴案件，應(yīng)當(dāng)分別在第二審立案之日起3個(gè)月內(nèi)和30日內(nèi)審結(jié)。

(四)審判監(jiān)督程序

考試內(nèi)容：審判監(jiān)督程序

審判監(jiān)督程序即再審程序，是指對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書，人民法院認(rèn)為確有錯(cuò)誤，依法對(duì)案件再行審理的程序。審判監(jiān)督程序只是糾正生效裁判錯(cuò)誤的法定程序，不是案件審理的必經(jīng)程序，也不是訴訟的獨(dú)立審級(jí)。人民法院應(yīng)當(dāng)再審的情形P239。

提起再審的途徑：

①各級(jí)人民法院院長對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，提交本院審判委員會(huì)討論決定。②最高人民法院對(duì)地方各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民法院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤的，有權(quán)提審或者指令下級(jí)人民法院再審。③當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，認(rèn)為有錯(cuò)誤的，可以向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹?，但不停止判決、裁定的執(zhí)行。當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹?，?yīng)當(dāng)在判決、裁定發(fā)生法律效力后2年內(nèi)提出;2年后據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更，以及發(fā)現(xiàn)審判人員在審理該案件時(shí)有貪污受賄、徇私舞弊、枉法裁判行為的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起3個(gè)月內(nèi)提出。④最高人民檢察院對(duì)各級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級(jí)人民檢察院對(duì)下級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彾嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)再審的法定情形之一的，可以提出抗訴。地方各級(jí)人民檢察院對(duì)同級(jí)人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)有當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彾嗣穹ㄔ簯?yīng)當(dāng)再審的法定情形之一的，應(yīng)當(dāng)提請(qǐng)上級(jí)人民檢察院向同級(jí)人民法院提出抗訴。

人民法院審理再審案件，應(yīng)當(dāng)另行組成合議庭。如果發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第一審法院作出的，再審按第一審程序?qū)徖?如果發(fā)生法律效力的判決、裁定是由第二審法院作出的，或者上級(jí)人民法院按照審判監(jiān)督程序提審的，按第二審程序?qū)徖怼?/p>

(五)督促程序

考試內(nèi)容：督促程序

l.概念與適用范圍

督促程序，又稱債務(wù)催償程序，是指人民法院根據(jù)債權(quán)人的申請(qǐng)，向債務(wù)人發(fā)出支付令，催促債務(wù)人在法定期限內(nèi)向債權(quán)人清償債務(wù)的法律程序。

督促程序?qū)儆谝环N非訟的特別程序。督促程序適用于債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付金錢、有價(jià)證券的案件。

2.申請(qǐng)支付令的條件

(1)債權(quán)人請(qǐng)求債務(wù)人給付的標(biāo)的必須是金錢或有價(jià)證券。金錢及有價(jià)證券以外的其他財(cái)產(chǎn)的給付請(qǐng)求，不適用于督促程序。

(2)請(qǐng)求給付的金錢或者有價(jià)證券已到期且數(shù)額確定，并寫明了請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)和證據(jù)。

(3)債權(quán)人與債務(wù)人之間沒有對(duì)等給付義務(wù)。

(4)支付令必須能夠送達(dá)債務(wù)人。

支付令的送達(dá)應(yīng)采用直接送達(dá)、留置送達(dá)等法定送達(dá)方式。如果債務(wù)人不在我國境內(nèi)，或者雖在我國境內(nèi)，但需要公告送達(dá)支付令的，不適用督促程序。

3.支付令的申請(qǐng)與審查

書面形式

向債務(wù)人所在地的基層人民法院提出。

債權(quán)人提出申請(qǐng)后，人民法院應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)通知債權(quán)人是否受理。人民法院受理申請(qǐng)后，經(jīng)審查，認(rèn)為債權(quán)債務(wù)關(guān)系明確、合法，應(yīng)當(dāng)在受理申請(qǐng)之日起l5日內(nèi)直接向債務(wù)人發(fā)出支付令;否則，應(yīng)以裁定駁回債權(quán)人的申請(qǐng)，該裁定不得上訴。

4.支付令的效力

債務(wù)人應(yīng)當(dāng)自收到支付令之日起l5日內(nèi)清償債務(wù)，或者向人民法院提出書面異議。人民法院收到債務(wù)人提出的書面異議后，應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)督促程序，支付令自行失效，債權(quán)人可以起訴。

(六)公示催告程序

考試內(nèi)容：公示催告程序

1.概念與適用范圍

公示催告程序，是指在票據(jù)持有人之票據(jù)被盜、遺失或者滅失的情況下，人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，以公告的方式催告利害關(guān)系人在一定期間內(nèi)申報(bào)權(quán)利，如果逾期無人申報(bào)，根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，依法作出除權(quán)判決的程序。

公示催告程序的適用范圍：(1)按照規(guī)定可以背書轉(zhuǎn)讓的票據(jù)被盜、遺失或者滅失的;(2)依照法律規(guī)定可以申請(qǐng)公示催告的其他事項(xiàng)。

2.申請(qǐng)公示催告的條件

(1)申請(qǐng)人必須是享有申請(qǐng)權(quán)的票據(jù)持有人

所謂票據(jù)持有人，是指票據(jù)被盜、遺失或者滅失前的最后持有人。

(2)具有明確、合法的申請(qǐng)形式和理由。

(3)向有管轄權(quán)的人民法院申請(qǐng)

公示催告案件由票據(jù)支付地的基層人民法院管轄。

3.審查與受理

人民法院經(jīng)審查，認(rèn)為申請(qǐng)符合受理?xiàng)l件的，應(yīng)當(dāng)受理并通知申請(qǐng)人，并同時(shí)通知支付人停止支付該票據(jù)。如果在收到人民法院通知前，支付人已經(jīng)支付了該票據(jù)，則應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)公示催告程序。對(duì)于不符合受理?xiàng)l件的，7日內(nèi)裁定駁回申請(qǐng)。

4.公告與權(quán)利申報(bào)

人民法院決定受理申請(qǐng)，應(yīng)當(dāng)在3日內(nèi)發(fā)布公告，催促利害關(guān)系人申報(bào)權(quán)利。公示催告期間最短不得少于60日。在公示催告期間，轉(zhuǎn)讓票據(jù)權(quán)利的行為無效。

5.除權(quán)判決

除權(quán)判決，是指人民法院作出的宣告票據(jù)無效的判決。其含義包括：宣告票據(jù)無效進(jìn)而排除申請(qǐng)人以外的其他人對(duì)該票據(jù)享有權(quán)利;通過在指定期間內(nèi)無人申報(bào)權(quán)利的事實(shí)，推定票據(jù)權(quán)利歸申請(qǐng)人所有。

公示催告申請(qǐng)人申請(qǐng)人民法院作出除權(quán)判決的，應(yīng)自申報(bào)權(quán)利期間屆滿的次日起1個(gè)月內(nèi)提出。逾期不申請(qǐng)判決的，人民法院應(yīng)終結(jié)公示催告程序。除權(quán)判決作出后應(yīng)當(dāng)進(jìn)行公告，人民法院還應(yīng)通知支付人恢復(fù)支付。除權(quán)判決自公告之日起生效，當(dāng)事人不得提起上訴。申請(qǐng)人有權(quán)憑除權(quán)判決向支付人請(qǐng)求支付。利害關(guān)系人因正當(dāng)理由不能在除權(quán)判決前向人民法院申報(bào)權(quán)利的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道除權(quán)判決公告之日起1年內(nèi)，向作出判決的人民法院起訴。人民法院立案后，按票據(jù)糾紛適用普通程序?qū)徖怼?/p>

(七)執(zhí)行程序

考試內(nèi)容：執(zhí)行程序

1.執(zhí)行和執(zhí)行程序的概念

執(zhí)行是指人民法院的執(zhí)行組織依照法定的程序，對(duì)發(fā)生法律效力的法律文書確定的給付內(nèi)容，以國家強(qiáng)制力為后盾，依法采取強(qiáng)制措施，迫使義務(wù)人履行義務(wù)的行為。執(zhí)行程序是指保證具有執(zhí)行效力的法律文書得以實(shí)施的程序。

2.執(zhí)行申請(qǐng)

當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)，應(yīng)提交申請(qǐng)書。申請(qǐng)執(zhí)行的期間為2年。申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時(shí)效中止、中斷的規(guī)定。

發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財(cái)產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級(jí)的被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書，由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。

3.執(zhí)行措施

(1)查詢、凍結(jié)和劃撥被執(zhí)行人的存款;(2)扣留、提取被執(zhí)行人的收入;(3)查封、扣押、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn);(4)搜查被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn);(5)強(qiáng)制被執(zhí)行人交付法律文書指定的財(cái)物或者票證;(6)強(qiáng)制被執(zhí)行人遷出房屋或者強(qiáng)制退出土地;(7)強(qiáng)制辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)證照轉(zhuǎn)移手續(xù);(8)強(qiáng)制被執(zhí)行人履行法律文書指定的行為;(9)強(qiáng)制被執(zhí)行人支付遲延履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金;(10)限制出境;(11)征信系統(tǒng)記錄不履行義務(wù)信息;(12)媒體公布不履行義務(wù)信息。

4.執(zhí)行中止和終結(jié)

(1)執(zhí)行中止

是指在執(zhí)行過程中，因某種特殊情況的發(fā)生而使執(zhí)行程序暫時(shí)停止，待該情況消除后再恢復(fù)執(zhí)行程序的制度。

有下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行：①申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行的;②案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議的;③作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)的;④作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的;⑤人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情形，如被執(zhí)行人下落不明的，或作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書與正在審理的案件有密切聯(lián)系，無法單獨(dú)執(zhí)行，以及被執(zhí)行人在短期內(nèi)無償付能力等。

(2)執(zhí)行終結(jié)

是指在執(zhí)行過程中，由于發(fā)生了某些特殊情況，執(zhí)行程序不可能或沒有必要繼續(xù)進(jìn)行，從而結(jié)束執(zhí)行程序的制度。

在執(zhí)行過程中，引起執(zhí)行終結(jié)的情況有：①申請(qǐng)人撤銷執(zhí)行申請(qǐng)的;②據(jù)以執(zhí)行的法律文書被撤銷的;③作為被執(zhí)行人的公民死亡，無遺產(chǎn)可供執(zhí)行，又無義務(wù)承擔(dān)人的;④追索贍養(yǎng)費(fèi)、撫養(yǎng)費(fèi)、撫育費(fèi)案件的權(quán)利人死亡的;⑤作為被執(zhí)行人的公民因生活困難無力償還借款，無收入來源，又喪失勞動(dòng)能力的;⑥人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)終結(jié)執(zhí)行的其他情形。

執(zhí)行終結(jié)，應(yīng)當(dāng)由人民法院作出裁定，當(dāng)事人不能提起上訴，也不能申請(qǐng)復(fù)議。

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輕松通過經(jīng)濟(jì)師職稱評(píng)審,可同時(shí)參與中大網(wǎng)校舉辦的職稱英語網(wǎng)絡(luò)輔導(dǎo)

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