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經(jīng)濟師考試中級經(jīng)濟基礎(chǔ)輔導(dǎo)筆記：合同法律制度一

三十三、合同法律制度

1、合同的概念和法律特征

合同，是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其法律特征：①合同當(dāng)事人的法律地位平等;②合同是在當(dāng)事人自愿基礎(chǔ)上進(jìn)行的民事法律行為;③合同是雙方或多方的民事法律行為;④合同是關(guān)于民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

2、合同的種類

合同可從兩方面進(jìn)行方類：一是基于法定形態(tài)對合同進(jìn)行分類(指合同法中直接規(guī)定的各種有名合同);二是在合同法理方面對合同進(jìn)行的分類(屬學(xué)理上的分類)。

①雙務(wù)合同和單務(wù)合同;②諾成合同和實踐合同;③有名合同和無名合同;④要式合同和無名合同;⑤主合同和從合同。

雙務(wù)合同，如買賣合同、租賃合同等;單務(wù)合同，如借款合同;諾成合同也稱為不要物合同，絕大多數(shù)屬于此合同，實踐合同也稱要物合同，如保管合同、借用合同;有名合同也稱典型合同(15類)，無名合同也稱非典型合同;要式合同和不要式合同，可以書面形式、口頭形式、其他形式。

從合同也稱附屬合同，如有擔(dān)保的借款合同中，借款合同是主合同，擔(dān)保合同是該借款合同的從合同。

3、合同生效的要件

合同成立并生效后，權(quán)利人享有請求和接受義務(wù)人履行合同義務(wù)的權(quán)利(包括請求法院強制執(zhí)行的權(quán)利、對方違約時獲得補救的權(quán)利等)，義務(wù)人承擔(dān)按約定履行自己的義務(wù)、違約時(拒絕履行或不適當(dāng)履行)的違約責(zé)任。其法律要件：

①主體合格，即行為人具有相應(yīng)行為能力。

1)完全民事行為能力人，年滿18歲的自然人、滿16-18(不滿18)的未成年人有自己的勞動收入視為完全民事行為能力人，可以單獨訂立合同。

2)限制行為能力人，只能進(jìn)行與其年齡、智力和精神狀況相當(dāng)?shù)暮贤袨?包括10周歲以上不滿18周歲、不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人

3)無民事行為能力人，不滿10周歲、不能辯認(rèn)自己行為的精神病人，不能實施合同行為。

②內(nèi)容合法，內(nèi)容不得與法律的強制性或禁止性規(guī)范相抵觸，合同行為須遵守國家法律、政策，不得違反社會公共利益、不得違背社會的公序良俗。

③意思表示真實，即行為人內(nèi)心意愿自由產(chǎn)生、與表達(dá)出來的意思一致，具體含義：1)內(nèi)心希望發(fā)生某種法律后果的意思，為效果意思;2)將效果意思表達(dá)于外部意思，為表示意思;3)用以表達(dá)效果意思的方式、行為，為表示行為。如果意思表示有瑕疵的行為，屬法律規(guī)定的情形，則可能為無效或變更、撤銷。

④合同的形式合法。

4、違反生效要件的合同

包括三類：無效合同、效力待定合同，可變更、可撤銷合同。

無效合同，按指不具備合同的生效要件而不能發(fā)生當(dāng)事人所預(yù)期的法律后果的合同。

無效合同具有溯及既往的效力，合同部分無效不影響其他部分效力的，其他部分仍有效。無效合同的種類：

①一方以欺詐、脅迫的手段訂立的損害國家利益的合同;

②惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同;

③合法形式掩蓋非法目的的合同;

④損害社會公共利益的合同;

⑤違反法律和行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同

效力待定合同，指雖已成立，但由于不完全具備法律規(guī)定的有效條件，因而其是否能夠生效須經(jīng)權(quán)利人的承認(rèn)才能確定的合同。效力待定合同有：

①合同的主體不具有相應(yīng)的民事行為能力，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。

②因無權(quán)代理而訂立的合同，無權(quán)代理包括行為人沒有代理權(quán)、超載代理權(quán)、代理權(quán)終止。

③無權(quán)處分他人財產(chǎn)而訂立的合同，它是一種事實行為，屬于無效的民事行為。但經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。

可變更、可撤銷合同，指由于當(dāng)事人在意思表示方面存在瑕疵而可以對已經(jīng)成立的合同予以撤銷或變更。下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或者撤銷：

①因重大誤解訂立的;②在訂立合同時顯失公平的。

合同變更、撤銷前的合同是有效合同，一旦確認(rèn)變更或撤銷后，具有溯及到合同成立的效力。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，屬于可變更或可撤銷合同，

5、合同的訂立

合同的訂立與合同的成立是兩個不同的概念。合同的訂立，是當(dāng)事人訂立合同的行為或過程，而合同的成立所體現(xiàn)的是合同訂立活動結(jié)果，表明當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容已經(jīng)達(dá)到合意即意思表示一致。合同的訂立包括要約、承諾兩個階段。

要約，也稱發(fā)盤，是當(dāng)事人一方以訂立合同為目的，就合同的主要條款向另一方提出建議的意思表示。發(fā)出要約的人是要約人，接受要約的人為受要約人或相對人。要約邀請，是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

有效要約需符合以下條件：①要約必須是特定人的意思表示;②要約是以訂立合同為目的的意思表示;③要約是向要約人希望與其締結(jié)合同的相對人發(fā)出的意思表示;④要約的內(nèi)容必須具體確定。

要約與要約邀請的區(qū)別：①目的和效果不同，要約向?qū)Ψ桨l(fā)出的是要約，對方回應(yīng)的是承諾，合同成立;要約邀請向?qū)Ψ桨l(fā)出的是希望對方與自己發(fā)出要約，對方回應(yīng)的是要約，合同不成立;②對象不同，要約向特定人發(fā)現(xiàn)，要約邀請是向不特定人發(fā)出;③內(nèi)容不同，要約含有能使合同生效的主要條款，要約邀請不含有合同的主要條款;④法律約束不同，要約發(fā)出后經(jīng)受要約人承諾、合同成立，即受法律約束;要約邀請發(fā)出后，對方可以發(fā)出要約也可以不理睬。

我國五種典型的要約邀請形式：寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告。

要約到達(dá)受要約人時生效，撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。

不得撤銷的要約：①要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷;②受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。

承諾，是受要約人同意要約的意思表示。承諾一經(jīng)作出并送達(dá)到要約人，合同即告成立。

承諾的要件：①承諾只能由受要約人向要約人作出;②承諾必須在有效期限內(nèi)作出;③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致(要約的實質(zhì)內(nèi)容)

超過承諾期限發(fā)生承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效外，為新要約。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更，為新要約。

承諾應(yīng)按下列規(guī)定到達(dá)：①要約以對話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時作出承諾，另有約定除外;②要約以非對話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合同期限內(nèi)到達(dá)。

要約的實質(zhì)性內(nèi)容，指有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款或者報酬、履行期限、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等方面的內(nèi)容。

締約過失責(zé)任，是指在合同訂立過程中(即合同未成立)，因一方當(dāng)事人的過失給對方造成損失所應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。

發(fā)生締約過失，給對方造損失的，應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：

①假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;②故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或提供虛假情況;③有其他違背誠實信用原則的行為。

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