三、股份有限公司的董事會

(一)董事會的組成及董事的義務(wù)

1.董事會的組成(掌握)

我國《公司法》規(guī)定，董事會的成員為5～19人。董事會成員應(yīng)由股東會選舉產(chǎn)生，董事會對股東會負(fù)責(zé)。

董事會成員中可以有公司職工代表。董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。

股份有限公司的董事會設(shè)董事長l人，可以設(shè)副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)選舉產(chǎn)生。董事長的法定職權(quán)主要包括兩項：主持董事會會議和檢查董事會決議的實施情況。

2.董事的義務(wù)

就董事的具體義務(wù)而言，股份有限公司董事與有限責(zé)任公司董事均可作如下概括：忠實義務(wù)和注意義務(wù)。

(1)忠實義務(wù)

①自我交易之禁止。即董事不得作為一方當(dāng)事人或作為與自己有利害關(guān)系的第三人的代理人與公司交易。當(dāng)然，這種禁止也非絕對，若在公司章程中得以認(rèn)可或經(jīng)股東大會同意，則可視為合法。

②競業(yè)禁止。即董事不得自營或者為他人經(jīng)營與其任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。

③禁止泄露商業(yè)秘密。

④禁止濫用公司財產(chǎn)。如董事不得挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸給他人，不得以公司資產(chǎn)為本公司的股東或以其他個人名義開立賬戶存儲。

(2)注意義務(wù)

董事有義務(wù)對公司履行其作為董事的職責(zé)，履行義務(wù)必須是誠信的，行為方式必須使他人合理地相信，為了公司的最佳利益并盡普通謹(jǐn)慎之人在類似的地位和情況下所應(yīng)實施的行為。

忠實義務(wù)為董事確立的是最低限度的“道德標(biāo)準(zhǔn)”，注意義務(wù)則可視為董事的“稱職標(biāo)準(zhǔn)”。

(二)董事會的性質(zhì)及職權(quán)

(掌握)董事會的性質(zhì)是公司的經(jīng)營決策機構(gòu)，執(zhí)行股東會的決議，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營決策。一般而言，對于采用三權(quán)分立基礎(chǔ)而架構(gòu)的公司，股東會是公司的權(quán)力機構(gòu)，董事會是公司的執(zhí)行機構(gòu)。另外，股東會與董事會的權(quán)力來源不同，造成其權(quán)力范圍也有明顯的不同。前者權(quán)力來源于股份所有權(quán)，而后者的權(quán)力來源于法律法規(guī)和公司章程的授權(quán)。

根據(jù)我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會的職權(quán)與前文所列的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)完全相同。

了解公司實務(wù)中對于董事會的另行規(guī)定。

(三)董事會的議事規(guī)則與決議方式(掌握)

董事會是公司運營和管理的核心機構(gòu)，是法人治理機構(gòu)的中樞。我國《公司法》規(guī)定，董事會會議應(yīng)有過半數(shù)的董事出席方可舉行。董事會做出決議必須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過。董事會決議實行“一人一票”制。

董事會會議分為定期會議和臨時會議。我國《公司法》規(guī)定，股份有限公司董事會每年度至少召開兩次會議，每次會議應(yīng)當(dāng)于會議召開10日前通知全體董事和監(jiān)事。臨時會議是董事會認(rèn)為必要時召開。有權(quán)提議董事會臨時會議的人員有：代表十分之一以上表決權(quán)的股東、三分之一以上董事或者監(jiān)事。

董事會會議一人一票，采取多數(shù)決的表決方式。董事因故不能出席，可以書面委托其他董事代為出席，委托書中應(yīng)載明授權(quán)范圍。

(四)關(guān)于獨立董事

根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，上市公司應(yīng)設(shè)獨立董事。上市公司獨立董事是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的董事。

1.獨立董事的任職資格(掌握)

在符合有關(guān)一般董事資格規(guī)定的基礎(chǔ)上，獨立董事應(yīng)滿足更高的要求。

(1)獨立董事應(yīng)當(dāng)具有獨立性

下列人員不得擔(dān)任獨立董事：①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會關(guān)系;②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1%以上或者是上市公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬;③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5%以上的股東單位或者在上市公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬;④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項所列舉情形的人員;⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員;⑥公司章程規(guī)定的其他人員。⑦中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他人員。

(2)獨立董事的任職條件

注意：具有5年以上法律、經(jīng)濟或者其他履行獨立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗。

2.獨立董事的人數(shù)(熟悉)

證監(jiān)會《指導(dǎo)意見》要求上市公司在2003年6月30日前董事會成員中應(yīng)當(dāng)至少包括三分之一獨立董事。

應(yīng)占董事會多數(shù)。

3.獨立董事的職權(quán)(熟悉)

獨立董事除具有一般董事的職權(quán)外，還具有下列職權(quán)：①重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨立董事認(rèn)可后，提交董事會討論;②向董事會提議聘用或解聘會計師事務(wù)所;③向董事會提請召開臨時股東大會;④提議召開董事會;⑤獨立聘請外部審計機構(gòu)和咨詢機構(gòu);⑥可以在股東大會召開前公開向股東征集投票權(quán)。獨立董事行使上述職權(quán)應(yīng)當(dāng)取得全體獨立董事的二分之一以上同意。

獨立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對以下事項向董事會或股東大會發(fā)表獨立意見，這些事項為：①提名、任免董事;②聘任或解聘高級管理人員;③公司董事、高級管理人員的薪酬;④上市公司的股東、實際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計凈資產(chǎn)值的5%的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款;⑤獨立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項;⑥公司章程規(guī)定的其他事項。

4.獨立董事的義務(wù)

獨立董事對上市公司及全體股東負(fù)有誠信與勤勉義務(wù)。獨立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨立董事。

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