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2011年監(jiān)理工程師考試合同管理章節(jié)命題分析20

發(fā)表時間:2011/3/30 10:07:33 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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命題點20  合同效力與仲裁條款

合同成立后,合同中的仲裁條款是獨立存在的,合同的無效、變更、解除、終止,不影響仲裁協(xié)議的效力。

如果當(dāng)事人在施工合同中約定通過仲裁解決爭議,不能認(rèn)為合同無效將導(dǎo)致仲裁條款無效。

若因一方的違約行為,另一方按約定的程序終止合同而發(fā)生丁爭議,仍然應(yīng)當(dāng)由雙方選定的仲裁委員會裁定施工合同是否有效及對爭議的處理。

命題點21 效力待定的合同

1.概 念

不能直接判斷是否生效,而與合同的一些后續(xù)行為有關(guān)的合同即為效力待定的合同。

2.屬于效力待定的合同情形

(1)限制民事行為能力人訂立的合同

無民事行為能力人不能訂立合同,限制行為能力人一般情況下也不能獨立訂立合同。限制民事行為能力人訂立的合同,經(jīng)法定代理人追認(rèn)以后,合同有效。限制民事行為能力人的監(jiān)護(hù)人是其法定代理人。相對人可以催告法定代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn),法定代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被迫認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

(2)無代理權(quán)人訂立的合同

行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同,未經(jīng)被代理人追認(rèn),對被代理人不發(fā)生效力,由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在1個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的,視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前,善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義訂立的合同,相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的,該代理行為有效。

(3)表見代理人訂立的合同

“表見代理”是善意相對人通過被代理人的行為足以相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)的代理。基于此項信賴,該代理行為有效。善意第三人與無權(quán)代理人進(jìn)行的交易行為(訂立合同),其后果由被代理人承擔(dān)。表見代理的規(guī)定,其目的是保護(hù)善意的第三人。

表見代理一般應(yīng)當(dāng)具備以下條件:

1)表見代理人并未獲得被代理人的書面明確授權(quán),是尤權(quán)代理;

2)客觀上存在讓相對人相信行為人具備代邵權(quán)的理由;

3)相對人善意且尤過失。

(4)法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同

法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同,除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外,該代表行為有效。

(5)無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)訂立的合同,一般情況下是無效的。但是,在下列兩種情況下合同有效;

1)無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn),經(jīng)權(quán)利人追認(rèn),訂立的合同有效;

2)無處分權(quán)人通過訂立合同取得處分權(quán)的合同有效。如在房地產(chǎn)開發(fā)項目的施工中,施工企業(yè)對房地產(chǎn)是沒有處分權(quán)的,如果施工企業(yè)將施工的商品房賣給他人,則該買賣合同無效。但是,如果房地產(chǎn)開發(fā)商追認(rèn)該買賣行為,則買賣合同有效;或者事后施工企業(yè)與房地產(chǎn)開發(fā)商達(dá)成該商品房折抵工程款,則該買賣合同也有效。

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