為了幫助考生更好的復習2011年一級建造師考試,此處特地整理編輯了2011年一級建造師考試輔導資料,希望可以對參加2011年一級建造師考試的各位同學有所幫助!
【案例】
1.背景
2002年7月15日,建設單位與甲建筑公司簽訂<工程施工合同》,將人民路1標工程發(fā)包給甲建筑公司,合同價款暫定900萬元。2002年9月29日,甲建筑公司司未經(jīng)建設單位同意,與乙建筑公司簽訂《工程合同》,乙建筑公司以包工方式承包人民路1標工程,價款暫估為500萬元。之后,甲、乙兩公司又簽訂了《工程補充合同》,約定補充合同造價為480萬元。工程合同簽訂后,甲建筑公司成立了人民路1標項目經(jīng)理部,并刻制“人民路l標項目經(jīng)理部”專用章,但將該項目經(jīng)理部專用章交乙建筑公司掌管,并由乙建筑公司組織管理班子負責該工程項目的實際施工管理。
2002年12月10日,乙建筑公司與丙建筑公司簽訂《工程施工合同>,將人民路1標工程發(fā)包給丙建筑公司,合同價款暫定1000萬元,最終的工程造價以審計為準,結(jié)算依據(jù)為】993年市政定額,按總包方與發(fā)包方?jīng)Q算后總造價下浮l7%。丙建筑公司于2002年8月16日與“包工頭”李某簽訂了《內(nèi)部承包協(xié)議》,約定由李某具體承包人民路1標工程,承包費用按丙建筑公司的決算總造價下浮5%作為各項管理費用。李某支付履約保證金50萬元,在每次支付工程款時按比例抵扣5%的管理費;合同總造價暫定1000萬元,決算時按實際工程量調(diào)整。內(nèi)部承包協(xié)議簽訂后,李某向丙建筑公司交付工程保證金50萬元,由丙建筑公司出具收據(jù),同時組織人員進行施工。
2003年11月29日,人民路1標工程通過竣工驗收,質(zhì)量等級為合格。工程竣工后,工程造價經(jīng)審定為1020萬元。建設單位已實際支付甲建筑公司工程款990萬元;甲建筑公司已實際支付乙建筑公司工程款800萬元;乙建筑公司支付丙建筑公司工程款470萬元,直接支付李某200萬元;丙建筑公司支付李某工程款300萬元。李某交付履約保證金50萬元已抵扣為丙建筑公司的管理費。因工程款支付來到位,李某向政府主管部門進行了舉報,并向人民法院提起訴訟追討工程款。
2.問題
(1)在本案的工程承包活動中有哪些違法行為?
(2)政府主管部門應對哪些單位進行處罰,如何進行處罰?
(3)在本案中,哪些合同是無效的,李某的工程款應由哪些單位承擔責任?
3.分析
(1)在本案的工程承包活動中,違法行為有:①甲建筑公司是承包單位,未經(jīng)建設單位同意將工程施工分包給乙建筑公司,由乙建筑公司組織管理班子并負責該工程項目的實際施工管理,既是違法分包,又可視作轉(zhuǎn)包行為;②乙建筑公司承包工程后,不履行合同約定的責任和義務,不承擔技術(shù)及經(jīng)濟責任,將其承包的全部工程轉(zhuǎn)給丙建筑公司,是轉(zhuǎn)包工程的違法行為,也違反了分包單位不得再分包的法律規(guī)定;③丙建筑公司允許“包工頭”李某使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照,以本企業(yè)的名義承攬工程的行為.已構(gòu)成允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為。
(2)政府主管部門應依據(jù)有關法律、法規(guī)、規(guī)章對違法行為進行處罰:①對甲、乙建筑公司,應依據(jù)《建筑法》、《招標投標法》以轉(zhuǎn)包和違法分包行為進行處罰,其轉(zhuǎn)包、分包無效,處轉(zhuǎn)包、分包項目金額5‰以上l0‰以下的罰款;有違法所得的,并處沒收違法所得;可以責令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級;情節(jié)嚴重的,吊銷資質(zhì)證書,由工商行政管理機關吊銷營業(yè)執(zhí)照。②對乙建筑公司,還應以接受轉(zhuǎn)包和違法分包工程的違法行為進行處罰,處以1萬元以上3萬元以下的罰款。③對丙建筑公司應以接受轉(zhuǎn)包和違法分包工程、允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為進行處罰,對接受轉(zhuǎn)包和違法分包行為處以】萬元以上3萬元以下的罰款,對允許他人以本企業(yè)名義承攬工程的違法行為處以沒收違法所得(50萬元).并處工程合同價款2%以上4%以下的罰款。
(3)在本案中,甲建筑公司與乙建筑公司簽訂的《工程合同》、乙建筑公司與丙建筑公司簽訂的《工程施工合同》以及丙建筑公司與李某簽訂的<內(nèi)部承包協(xié)議》,均為無效合同。
至于對李某的工程欠款,首先應由丙建筑公司參照《內(nèi)部承包協(xié)議》支付;其次,由乙建筑公司、甲建筑公司承擔連帶責任;第三,建設單位在該工程項目欠付工程款范圍內(nèi)承擔其還款責任。
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