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突出施工合同法律風險控制的重要地位
二級單位是工程局承擔施工生產(chǎn)的主要單位,是履約中心。對施工合同的法律風險控制,應當是二級單位及其所屬項目部最應當關注的重要工作之一。在這一階段,每一環(huán)節(jié)的工作都可能對分局級單位及其項目部的生產(chǎn)經(jīng)營產(chǎn)生重要的影響。
合同談判簽署階段。這是施工合同法律控制工作最為重要的階段。從法律上講,二級單位沒有法人地位,本身不可能直接進行這一工作。但是目前對于規(guī)模較小的項目,企業(yè)經(jīng)常授權(quán)二級單位完成,這樣這一工作的風險也就隨之而來。風險主要來自以下幾方面:一是沒有將中標方在投標時獲得的權(quán)利在合同中明確下來,事后難以主張權(quán)利;二是增加了新的義務,使中標方付出更多的成本;三是對相關條款進行不平等的變更;四是合同條款的缺失、不具體和無法操作。因此,在這一階段,應當重視控制以下風險:
技術供應方面。技術規(guī)范不明確,發(fā)包方很可能以不符合規(guī)范為借口,不進行驗收和結(jié)算,甚至成為要求返工、拆除以完工部位的依據(jù);質(zhì)量標準不明確,主要是沒有明確符合那種質(zhì)量標準,無法評定工程質(zhì)量是否達到標準;工程驗收程序不明確,在合同中未約定業(yè)主現(xiàn)場工作人員,對承包方提出的技術問題不進行解決和不正確、不及時解決,并嚴重影響施工生產(chǎn)時的責任和解決辦法。
預付款、進度款方面。沒有細致的合同條款約定,缺少對業(yè)主逾期撥款的有力度、量化的、可操作的約束措施;在有明確約定的情況下,沒有主張權(quán)利,不進行抗辯,或者失去時效;對履約保函,應當明確約定在業(yè)主劃轉(zhuǎn)的條件。應當發(fā)現(xiàn)這些問題,并通過談判明確地寫入合同,同時對工期、質(zhì)量等也要做出細致明確的規(guī)定。
合同履行階段。這一階段是二級單位最大的風險源,也是二級單位法律風險控制工作的重點和難點。本階段的風險主要是合同中遞延來的風險,合同履行中的變更,施工過程中項目部和業(yè)主各自違約或共同違約等形成的新風險。因此需要重點控制以下幾方面:
施工合同變更方面。這是施工過程中經(jīng)常發(fā)生的情況,往往業(yè)主單方面對合同變更,沒有給承包方相應的費用和工期補償。也有的是協(xié)商一致變更合同后,承包方?jīng)]有在規(guī)定的時間內(nèi)辦理相關手續(xù),對相關證據(jù)沒有及時收集和保留,或者時效已過,事后無法主張權(quán)利和進行舉證,從而導致一些工程變更及其它權(quán)利發(fā)生爭議,并最終無法實現(xiàn)。
預付款不到位、不支付工程進度款。二級單位一般承擔的都是中小項目,這樣的項目資金情況有時不是很好,業(yè)主也缺少較好的信譽,防范這方面的風險也就顯得更加重要。出現(xiàn)這樣的問題往往是業(yè)主違約,二級單位及項目部沒有嚴格行使合同中承包方的權(quán)利,或者是沒有約定解決問題的方式,特別是沒有對相應的經(jīng)濟補償和工期延長等進行規(guī)定,沒有在預定的時間內(nèi)發(fā)出要求付款的通知,沒有進一步采取停止施工等措施。這就使得相關問題的解決困難進一步加大。
施工圖的缺失和不到位。這在一些中小工程中時有發(fā)生,嚴重影響合同的正常履行。很多情況下,這也可能是違規(guī)工程及建設單位資金短缺、實力不足的標志,應當提高警惕,以此認真分析業(yè)主情況。合同如果沒有明確約定圖紙送達承包人的時間,或有約定而沒有履行約定,承包方與業(yè)主沒有重新約定圖紙送到的時間,則應當重新約定。項目部應當對業(yè)主的行為進行催促并進行準確記載,及時辦理索賠手續(xù)。缺少記載和相關手續(xù)的,應當補辦或?qū)ふ移渌C據(jù)。
工期延誤。工期變動是客觀的也是正常的。合同中對工期有明確的約定,因而工期又是法律風險控制的重點目標之一。二級單位項目部如果工期拖延而沒有相應的抗辯事由,則面臨違約風險。這主要是合同對工期可以順延的條件沒有約定、約定不明確、約定不全面,或順延工期沒有經(jīng)過工程師確認;對工程師不同意確認的順延,沒有及時按合同爭議解決方式進行解決;對可以順延的工期沒有及時做好書面記錄或取得相關證據(jù);有時沒有按照規(guī)定的方式及時報送相關證據(jù),也導致無法進行工期索賠。這些問題的出現(xiàn)需要在工作中由專業(yè)人員收集相關證據(jù),有針對性地發(fā)現(xiàn)和解決這些問題。
總而言之,在施工項目上,二級單位在質(zhì)量、竣工結(jié)算等多個方面都存在著相應的法律風險,其中不僅有實體上的,也有程序上的;不僅有來自合同方面的,也有來自其它民事和行政法方面的。這些都需要二級單位逐一分析,采取相應的“三部曲”措施,從而能夠真正做到積極面對法律風險,有條不紊地給予控制。
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