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2013年一級建造師建設(shè)工程法規(guī)知識點(diǎn):違約責(zé)任與建設(shè)工程合同示范文本

發(fā)表時(shí)間:2013/7/24 7:56:38 來源:互聯(lián)網(wǎng) 點(diǎn)擊關(guān)注微信:關(guān)注中大網(wǎng)校微信
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【教材解讀】

一、違約責(zé)任的概念和特征

違約責(zé)任(又稱違反合同的民事責(zé)任),是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。違約責(zé)任具有如下特征:

(1)違約責(zé)任的產(chǎn)生是以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件的。

(2)違約責(zé)任具有相對性。

(3)違約責(zé)任主要具有補(bǔ)償性,即旨在彌補(bǔ)或補(bǔ)償因違約行為造成的損害后果。

(4)違約責(zé)任可以由合同當(dāng)事人約定,但約定不符合法律要求的,將會被宣告無效或被撤銷。

(5)違約責(zé)任是民事責(zé)任的一種形式。

二、當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)具備的條件

承擔(dān)違約責(zé)任,首先是合同當(dāng)事人發(fā)生了違約行為,即有違反合同義務(wù)的行為;其次,非違約方只需證明違約方的行為不符合合同約定,便可以要求其承擔(dān)違約責(zé)任,而不需要證明其主觀上是否具有過錯(cuò);第三,違約方若想免于承擔(dān)違約責(zé)任,必須舉證證明其存在法定的或約定的免責(zé)事由,而法定免責(zé)事由主要限于不可抗力,約定的免責(zé)事由主要是合同中的免責(zé)條款。

三、承擔(dān)違約責(zé)任的種類

合同當(dāng)事人違反合同義務(wù),承擔(dān)違約責(zé)任的種類主要有:繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施、停止違約行為、賠償損失、支付違約金或定金等。

1.繼續(xù)履行

《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。繼續(xù)履行是一種違約后的補(bǔ)救方式,是否要求違約方繼續(xù)履行是非違約方的一項(xiàng)權(quán)利。繼續(xù)履行可以與違約金、定金、賠償損失并用,但不能與解除合同的方式并用。

2.違約金和定金

違約金有法定違約金和約定違約金兩種:由法律規(guī)定的違約金為法定違約金;由當(dāng)事人約定的違約金為約定違約金。

《合同法》規(guī)定,當(dāng)事人可以約定一方違約時(shí)應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計(jì)算方法。

約定的違約金低于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加;約

定的違約金過分高于造成的損失的,當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

當(dāng)事人可以依照《擔(dān)保法》約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)

后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定

金;收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金的,一方違約時(shí),對方可以選擇適用違約金或者定金條款。

四、違約責(zé)任的免除

在合同履行過程中,如果出現(xiàn)法定的免責(zé)條件或合同約定的免責(zé)事由,違約人將免于承擔(dān)違約責(zé)任。我國的《合同法》僅承認(rèn)不可抗力為法定的免責(zé)事由。

《合同法》規(guī)定,因不可抗力不能履行合同的,根據(jù)不可抗力的影響,部分或者全部免除責(zé)任,但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的,不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力,是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。

當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的,應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方,以減輕可能給對方造成的損失,并應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)提供證明。

五、建設(shè)工程合同示范文本的作用

合同示范文本,是指由規(guī)定的國家機(jī)關(guān)事先擬定的對當(dāng)事人訂立合同起示范作用的合同文本?!秶鴦?wù)院辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)國家工商行政管理局關(guān)于在全國逐步推行經(jīng)濟(jì)合同示范文本制度請示的通知》中指出,在全國逐步推行經(jīng)濟(jì)合同示范文本制度,即:對各類經(jīng)濟(jì)合同的主要條款、式樣等制定出規(guī)范的、指導(dǎo)性的文本,在全國范圍內(nèi)積極提倡、宣傳,逐步引導(dǎo)當(dāng)事人在簽訂經(jīng)濟(jì)合同時(shí)采用,以實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)合同簽訂的規(guī)范化。

推行這一制度,有助于當(dāng)事人了解、掌握有關(guān)法律法規(guī),使合同的簽訂合法規(guī)范,避免缺款少項(xiàng)和當(dāng)事人意思表示不真實(shí)、不確切,防止出現(xiàn)顯失公平和違法條款;也便于合同管理機(jī)關(guān)加強(qiáng)監(jiān)督檢查,有利于仲裁機(jī)構(gòu)和人民法院及時(shí)解決合同糾紛,保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益,保障國家和社會公共利益。

六、建設(shè)工程合同示范文本

國務(wù)院建設(shè)行政主管部門和國務(wù)院工商行政管理部門,相繼制定了《建設(shè)工程勘察合同(示范文本)》、《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同(示范文本)》、《建設(shè)工程委托監(jiān)理合同(示范文本)》、《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》、《建設(shè)工程施工專業(yè)分包合同(示范文本)》、《建設(shè)工程施工勞務(wù)分包合同(示范文本)》。

《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分組成。

七、合同示范文本的法律地位

合同示范文本對當(dāng)事人訂立合同起參考作用,但不要求當(dāng)事人必須采用合同示范文本,即合同的成立與生效同當(dāng)事人是否采用合同示范文本無直接關(guān)系。合同示范文本具有引導(dǎo)性、參考性,并無法律強(qiáng)制性。

【命題考點(diǎn)】

違約責(zé)任的特征;當(dāng)事人承擔(dān)違約責(zé)任應(yīng)當(dāng)具備的條件;違約金和定金;違約責(zé)任的免除;合同示范文本的作用。

【分析預(yù)測】

(1)判斷某建設(shè)工程合同履行過程中發(fā)生違約行為后應(yīng)怎樣承擔(dān)其違約責(zé)任。

(2)判斷當(dāng)事人既約定違約金,又約定定金時(shí)應(yīng)選擇哪一條款。

(3)分析某一具體施工合同是否符合建設(shè)工程合同示范文本。

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