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為了幫助考生更好的復(fù)習(xí)2011年一級建造師考試,此處特地整理編輯了2011年一級建造師考試中建設(shè)工程法規(guī)及相關(guān)知識,希望可以對參加2011年一級建造師考試的各位同學(xué)有所幫助!
“黑白合同”
在建設(shè)工程招投標(biāo)過程中,有的當(dāng)事人為了獲取不當(dāng)利益,在簽訂中標(biāo)合同前后,往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標(biāo)合同的工程價款等主要內(nèi)容不一致的合同。例如:一份建設(shè)工程中標(biāo)合同,提交備案的合同造價是每平方米1000余元,然而雙方私下簽訂了另一合同,這份實際履行的合同每平方米造價卻只有幾百元,這就是涉及到當(dāng)前建筑領(lǐng)域所謂的“黑白合同”問題,也就是“陰陽合同”問題。前者稱為“白合同”或“陽合同”,后者稱為“黑合同”或“陰合同”。
“黑白合同”簽訂的時間問題
兩份合同在簽訂時間上可以存在三種情況,即與中標(biāo)合同內(nèi)容不一致的合同可以在中標(biāo)合同之前簽訂、在中標(biāo)合同之后簽訂或與中標(biāo)合同同一天簽訂且難以確定先后順序。“黑合同”的特征
根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》的有關(guān)規(guī)定,招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(以下簡稱《解釋》)第21條規(guī)定:當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的招標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的,應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)??梢姡瑑煞莺贤牟灰恢卤仨毷菍嵸|(zhì)性內(nèi)容的不一致。到底哪方面的內(nèi)容為“實質(zhì)性內(nèi)容”呢?對于這個問題,現(xiàn)行我國法律沒有明確規(guī)定,但在法學(xué)界通常認(rèn)為是工程價款、工程質(zhì)量或者工程期限等方面的內(nèi)容。因為如果這些內(nèi)容違背招標(biāo)合同中的相應(yīng)內(nèi)容時將會導(dǎo)致雙方當(dāng)事人之間的利益失衡,而其他方面的變更都不會涉及雙方利益的重大調(diào)整。“黑白合同”的變更幅度問題
是否只要是對上述幾方面內(nèi)容的變更,以致與中標(biāo)合同不一致就是“黑白合同”問題呢?這就涉及到變更的幅度問題。比如只是工程期限稍有變化或者在合同實際履行過程中存在設(shè)計變更而導(dǎo)致工程量增加,承包人與發(fā)包人經(jīng)協(xié)商對中標(biāo)合同的內(nèi)容進(jìn)行修改,這都屬于正常的合同變更情況,不宜一概認(rèn)定為“黑合同”。上述幾方面內(nèi)容到底變更到何種程度才是“黑合同”呢?現(xiàn)行法律上沒有明確規(guī)定,這就涉及到法官的自由裁量權(quán)問題。在具體案件中,如果法官認(rèn)為變更的幅度達(dá)到“實質(zhì)性內(nèi)容的變更”,屬于“黑白合同”問題,則根據(jù)《解釋》第21條的規(guī)定,以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù),即以“白合同”為準(zhǔn);若法官認(rèn)定屬于正常的合同變更情況,不屬于“黑白合同”問題,則按照當(dāng)事人實際履行的合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。在這種情況下,合同當(dāng)事人就要根據(jù)具體情況正確維護(hù)自己的合法權(quán)益。
工期延誤
建筑行業(yè),經(jīng)常碰到這樣的情況:承包人因被拖欠工程款提起訴訟,發(fā)包人往往以工期延誤為由提出反訴,動輒便提出數(shù)百、數(shù)千萬的逾期履約賠償,其目的用以抵消承包人的訴訟請求,此類案件的一個關(guān)鍵問題在于如何確定工期是否延誤。要確定工期是否延誤,則要求確定合同應(yīng)當(dāng)竣工的日期及實際竣工的日期即可。
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