2010年軍轉(zhuǎn)干考試法律專業(yè)知識(shí)講解五：刑法

一、刑法的基本原則

1.         罪刑法定原則——法無(wú)明文規(guī)定不為罪、法無(wú)明文規(guī)定不處罰。

2.         平等適用刑法原則

3.         罪刑相適應(yīng)原則

4.         主客觀相統(tǒng)一原則

5.         罪責(zé)自負(fù)原則

二、刑法的適用范圍

（一）刑法的空間效力 ——屬地管轄原則為主：凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。 

凡在中華人民共和國(guó)船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。 

犯罪的行為或者結(jié)果有一項(xiàng)發(fā)生在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)的，就認(rèn)為是在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)犯罪。 

（二）對(duì)人的效力：

1. 屬人管轄原則。中華人民共和國(guó)公民在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中華人民共和國(guó)國(guó)家工作人員和軍人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。

2. 保護(hù)管轄原則。外國(guó)人在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外對(duì)中華人民共和國(guó)國(guó)家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

3. 普遍管轄原則。對(duì)于中華人民共和國(guó)締結(jié)或者參加的國(guó)際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國(guó)在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。

（二）刑法的時(shí)間效力 ——生效時(shí)間、失效時(shí)間與溯及力

刑法的溯及力：不溯及既往（從舊兼從輕）

三、犯罪特征

嚴(yán)重的社會(huì)危害性；刑事違法性；應(yīng)受刑罰懲罰性。

四、犯罪構(gòu)成——犯罪主體；犯罪客體；犯罪主觀方面；犯罪客觀方面

犯罪主體是指刑法規(guī)定的實(shí)施犯罪并且承擔(dān)刑事責(zé)任的人（自然人和單位）。

（一）自然人犯罪主體

刑事責(zé)任能力：是指行為人對(duì)自已行為的辯認(rèn)與控制能力。

1、刑事責(zé)任年齡

1）完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段——不滿14周歲。

2）相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。已滿14周歲不滿16周歲，是相對(duì)負(fù)刑事責(zé)任年齡階段，也稱相對(duì)無(wú)刑事責(zé)任階段。故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

3）完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段——16周歲屬于完全負(fù)刑事責(zé)任年齡階段。

因不滿16周歲不處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。給他人造成經(jīng)濟(jì)損失的，未成年人的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人還要負(fù)責(zé)賠償。監(jiān)護(hù)人是單位的，不賠償

2、精神障礙

（1）完全無(wú)刑事責(zé)任的精神病人。（2）完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人。（3）限制刑事責(zé)任的精神障礙人。又稱減輕（部分）刑事責(zé)任的精神障礙人——尚未完全喪失辯認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。”

（3）生理功能喪失

 “又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。”

（4）生理醉酒    

（二）單位犯罪主體

單位犯罪——是公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體犯罪；是經(jīng)單位集體研究決定或者由負(fù)責(zé)人員決定，由直接責(zé)任人員實(shí)施，并且與其經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)具有密切關(guān)系的犯罪；為本單位謀取非法利益；一般是以單位名義實(shí)施的

犯罪客體——是指為我國(guó)刑法所保護(hù)而為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系。  

犯罪客觀方面——指犯罪活動(dòng)的客觀外在表現(xiàn),包括危害行為、危害結(jié)果以及犯罪時(shí)間、地點(diǎn)、方法（手段）等等。只有危害行為是一切犯罪構(gòu)成必備的要件，是犯罪構(gòu)成的核心，所謂“無(wú)行為則無(wú)犯罪”。

不作為構(gòu)成犯罪三個(gè)條件：

1、行為人負(fù)實(shí)施某種積極行為的義務(wù)。

特定義務(wù)一般有三個(gè)來(lái)源：

（1）法律明文規(guī)定的；

（2）職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的；

（3）先前行為引起的義務(wù)。

2、行為人有履行特定義務(wù)的實(shí)際可能而未履行。

3、行為人未履行造成法定的重結(jié)果。

犯罪主觀方面——指刑法規(guī)定成立犯罪必須具備的，行為人對(duì)其實(shí)施的危害行為及其危害結(jié)果所持的心理態(tài)度，主要有犯罪故意、犯罪過(guò)失(故意、過(guò)失合稱為罪過(guò))、犯罪目的和犯罪動(dòng)機(jī)。

罪過(guò)是一切犯罪構(gòu)成的必備要件，犯罪目的只在刑法有明文規(guī)定時(shí)才能成為犯罪構(gòu)成要件，而犯罪動(dòng)機(jī)只影響量刑。

 

六、排除犯罪的事由——正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)

正當(dāng)防衛(wèi)——為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

防衛(wèi)過(guò)當(dāng)及其刑事責(zé)任：正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。防衛(wèi)過(guò)當(dāng)可構(gòu)成過(guò)失或間接故意。

 無(wú)過(guò)當(dāng)防衛(wèi)：對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

緊急避險(xiǎn)——為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任?！?/span>

緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

七、故意犯罪的形態(tài)

犯罪開(kāi)始實(shí)施點(diǎn)

犯罪著手點(diǎn)

犯罪得逞或既遂點(diǎn)

犯罪預(yù)備階段

犯罪實(shí)行階段

　犯罪預(yù)備——“欲著手而不能”

對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕處罰或者免除處罰。

犯罪未遂——“欲達(dá)（達(dá)即得逞）而不能”。

對(duì)于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

犯罪中止——“能達(dá)而不欲”

 

 

八、共同犯罪——二人以上共同故意犯罪。

共同犯罪的成立條件

（一）必須二人以上；可以是兩個(gè)自然人或兩個(gè)單位，也可以是單位與自然的組合。（二）必須有共同故意；

（三）必須有共同行為：指各共犯人都實(shí)施了屬于同一犯罪構(gòu)成的行為而且相互配合、相互協(xié)調(diào)、相互補(bǔ)充，形成一個(gè)整體。

主犯——組織、領(lǐng)導(dǎo)（策劃、指揮）犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的，是主犯。

從犯——在共同犯罪中起次要或者輔助(幫助犯)作用的，是從犯。

對(duì)于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

脅從犯——在他人威脅下不完全自愿協(xié)商參加共同犯罪，并且在共同犯罪中起較小作用的人。應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰。

教唆犯——是指以授意、慫恿、勸說(shuō)、利誘或者其他方法故意唆使他人犯罪的人。

教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。

教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當(dāng)從重處罰。

如果被教唆的人沒(méi)有犯被教唆的罪，對(duì)于教唆犯，可以從輕或者減輕處罰

 

九、刑罰

主刑

１．管制——是對(duì)罪犯不予關(guān)押，但限制其一定自由，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造的刑罰方法。

特點(diǎn)：

1)        不剝奪人身自由；

2)        限制一定的自由；

3)        對(duì)于被判處管制的犯罪分子，在勞動(dòng)中應(yīng)當(dāng)同工同酬。

4)        有一定期限；為三個(gè)月以上二年以下，最長(zhǎng)為三年。

5)        由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督改造。

２.拘役——短期剝奪犯罪人自由，就近實(shí)行刑罰方法。

特點(diǎn)：

1)        是剝奪自由的刑罰方法。

2)        期限短；為一個(gè)月以上六個(gè)月以下。最長(zhǎng)為一年。

3)        公安機(jī)關(guān)就近執(zhí)行。

３.有期徒刑——剝奪犯罪人一定期限的自由，實(shí)行強(qiáng)迫勞動(dòng)改造的刑罰方法。

特點(diǎn)：

1)        剝奪人身自由有一定期限。

2)        為六個(gè)月以上十五年以下，最長(zhǎng)20年。

3)        勞動(dòng)改造。

４.無(wú)期徒刑——是剝奪犯罪人終身自由，實(shí)行強(qiáng)迫勞動(dòng)改造的刑罰方法。

特點(diǎn)：

1)        剝奪犯罪人終身自由。

2)        勞動(dòng)改造。

3)        應(yīng)當(dāng)剝奪政治權(quán)利終身。

５.死刑——剝奪犯罪人生命的刑罰方法包括立即執(zhí)行和緩期二年執(zhí)行。

不得對(duì)犯罪的時(shí)候不滿18周歲的人和審判的時(shí)候懷孕的婦女適用死刑。這里的不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死刑緩期兩年執(zhí)行。

判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒(méi)有故意犯罪，二年期滿以后，減為無(wú)期徒刑。如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后，減為十五年以上二十年以下有期徒刑。（3）如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。

附加刑

１.罰金

２.剝奪政治權(quán)利

內(nèi)容：剝奪政治權(quán)利是剝奪下列權(quán)利：

（1）選舉權(quán)和被選舉權(quán)；

（2）言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威自由的權(quán)利；

（3）擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)職務(wù)的權(quán)利；

（4）擔(dān)任國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位和人民團(tuán)體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利。

2. 附加剝奪政治權(quán)利的刑期，從徒刑、拘役執(zhí)行完畢之日或者從假釋之日起計(jì)算；剝奪政治權(quán)利的效力當(dāng)然施用于主刑執(zhí)行期間。

３.沒(méi)收財(cái)產(chǎn)

４.驅(qū)逐出境：對(duì)于犯罪的外國(guó)人，可以獨(dú)立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。

 

十、累犯

——是指被判處一定刑罰的犯罪人，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪的情況。

1. 一般累犯：被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過(guò)失犯罪除外。特點(diǎn)：都是故意犯罪；都是有期以上的刑罰；5年內(nèi)（是主刑執(zhí)行完畢，不包括附加刑）。

2. 特殊累犯：危害國(guó)家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯危害國(guó)家安全罪的，都以累犯論處。特點(diǎn)：都是危害國(guó)家安全的犯罪；不論刑罰與時(shí)間長(zhǎng)短。但免除不算。 

3. 對(duì)累犯的處罰：應(yīng)當(dāng)從重處罰 ；

不得緩刑；

不得假釋。

十一、自首

1. 一般自首：指犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的行為。

2. 特別自首：被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機(jī)關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬不同種罪行的。

對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。

十二、緩刑

——對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用暫緩執(zhí)行刑罰確實(shí)不致再危害社會(huì)的，就規(guī)定一定的考驗(yàn)期，暫緩執(zhí)行。如果在期內(nèi)遵守一定條件，原判刑罰就不再執(zhí)行的一項(xiàng)制度。有條件地不執(zhí)行原判刑罰。分為一般緩刑和暫時(shí)緩刑。 

拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。

 

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