四、證券發(fā)行的程序

(一) 證券發(fā)行的核準(zhǔn)

發(fā)行人依法申請核準(zhǔn)發(fā)行證券所報送的申請文件的格式、報送方式，由依法負(fù)責(zé)核準(zhǔn)的機(jī)構(gòu)或者部門規(guī)定。發(fā)行人申請核準(zhǔn)公開發(fā)行股票、公司債券，應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定繳納審核費(fèi)用。

發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申請文件。

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機(jī)構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。發(fā)行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依照法定條件負(fù)責(zé)核準(zhǔn)股票發(fā)行申請。核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關(guān)系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準(zhǔn)的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人進(jìn)行接觸。國務(wù)院授權(quán)的部門對公司債券發(fā)行申請的核準(zhǔn)，參照前述規(guī)定執(zhí)行。

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門應(yīng)當(dāng)自受理證券發(fā)行申請文件之日起3個月內(nèi)，依照法定條件和法定程序作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，發(fā)行人根據(jù)要求補(bǔ)充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內(nèi);不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明理由。

證券發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，在證券公開發(fā)行前，公告公開發(fā)行募集文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。發(fā)行證券的信息依法公開前，任何知情人不得公開或者泄露該信息。發(fā)行人不得在公告公開發(fā)行募集文件前發(fā)行證券。

國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)行不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人;保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外;發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。

股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與權(quán)益的變化，由發(fā)行人自行負(fù)責(zé);由此變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負(fù)責(zé)。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對發(fā)行人首次公開發(fā)行股票和上市公司證券發(fā)行的核準(zhǔn)，不表明其對該股票或證券的投資價值或者投資者的收益作出實質(zhì)性判斷或者保證。因發(fā)行人或上市公司經(jīng)營與收益的變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負(fù)責(zé)。

(二) 證券發(fā)行的程序

《證券法》規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。申請股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券上市交易，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運(yùn)作。保薦人的資格及其管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。

為了規(guī)范證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)，提高上市公司質(zhì)量和證券公司執(zhí)業(yè)水平，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)證券市場健康發(fā)展，中國證監(jiān)會《證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)管理辦法》(2008)發(fā)行人應(yīng)當(dāng)就下列事項聘請具有保薦機(jī)構(gòu)(與《證券法》規(guī)定的保薦人同義)資格的證券公司履行保薦職責(zé)：(1) 首次公開發(fā)行股票并上市;(2) 上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券;(3) 中國證監(jiān)會認(rèn)定的其他情形。證券公司從事證券發(fā)行上市保薦業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)依法向中國證監(jiān)會申請保薦機(jī)構(gòu)資格。保薦機(jī)構(gòu)履行保薦職責(zé)，應(yīng)當(dāng)指定取得保薦代表人資格的個人具體負(fù)責(zé)保健工作。未經(jīng)核準(zhǔn)，任何機(jī)構(gòu)和個人不得從事保薦業(yè)務(wù)。

1. 保薦代表人應(yīng)當(dāng)遵守職業(yè)道德準(zhǔn)則，珍視和維護(hù)保薦代表人職業(yè)聲譽(yù)，保持應(yīng)有的執(zhí)業(yè)謹(jǐn)慎，保持和提高專業(yè)勝任能力。保薦代表人應(yīng)當(dāng)維護(hù)發(fā)行人的合法權(quán)益，對從事保薦業(yè)務(wù)過程中獲知的發(fā)行人信息保密。保薦代表人應(yīng)當(dāng)恪守獨(dú)立履行職責(zé)的原則，不因迎合發(fā)行人或者滿足發(fā)行人的不當(dāng)要求而喪失客觀、公正的立場，不得唆使、協(xié)助或者參與發(fā)行人及證券服務(wù)機(jī)構(gòu)實施非法的或者具有欺詐性的行為。保薦代表人及其配偶不得以任何名義或者方式持有發(fā)行人的股份。

2. 同次發(fā)行的證券，其發(fā)行保薦和上市保薦應(yīng)當(dāng)由同一保薦機(jī)構(gòu)承擔(dān)。保薦機(jī)構(gòu)依法對發(fā)行人申請文件、證券發(fā)行募集文件進(jìn)行核查，向中國證監(jiān)會、證券交易所出具保薦意見。保薦機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保證所出具的文件真實、準(zhǔn)確、完整。證券發(fā)行規(guī)模達(dá)到一定數(shù)量的，可以采用聯(lián)合保薦，但參與聯(lián)合保薦的保薦機(jī)構(gòu)不得超過2家。證券發(fā)行的主承銷商可以由該保薦機(jī)構(gòu)擔(dān)任，也可以由其他具有保薦資格的證券公司與該保薦機(jī)構(gòu)共同擔(dān)任。

3. 發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，為證券發(fā)行上市制作、出具有關(guān)文件的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽字人員，應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，配合保薦機(jī)構(gòu)及其保薦代表人履行保薦職責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。保薦機(jī)構(gòu)及其保薦代表人履行保薦職責(zé)，不能減輕或者免除發(fā)行人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員、證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及其簽字人員的責(zé)任。

4. 證券公司申請保薦機(jī)構(gòu)資格，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(1) 注冊資本不低于人民幣1億元，凈資本不低于人民幣5 000萬元;

(2) 具有完善的公司治理和內(nèi)部控制制度，風(fēng)險控制指標(biāo)符合相關(guān)規(guī)定;

(3) 保薦業(yè)務(wù)部門具有健全的業(yè)務(wù)規(guī)程、內(nèi)部風(fēng)險評估和控制系統(tǒng)，內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置合理，具備相應(yīng)的研究能力、銷售能力等后臺支持;

(4) 具有良好的保薦業(yè)務(wù)團(tuán)隊且專業(yè)結(jié)構(gòu)合理，從業(yè)人員不少于35人，其中最近3年從事保薦相關(guān)業(yè)務(wù)的人員不少于20人;

(5) 符合保薦代表人資格條件的從業(yè)人員不少于4人;

(6) 最近3年內(nèi)尾未因重大違法違規(guī)行為受到行政處罰;

(7) 中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

5. 個人申請保薦代表人資格，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：

(1) 具備3年以上保薦相關(guān)業(yè)務(wù)經(jīng)歷;

(2) 最近3年內(nèi)應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦機(jī)構(gòu)資格的證券公司履行保薦職責(zé)的境內(nèi)證券發(fā)行項目中擔(dān)任過項目協(xié)辦人;

(3) 參加中國證監(jiān)會認(rèn)可的保薦代表人勝任能力考試且成績合格有效;

(4) 誠實守信，品行良好，無不良誠信記錄，最近3年未受到中國證監(jiān)會的行政處罰;

(5) 未負(fù)有數(shù)額較大到期未清償?shù)膫鶆?wù);

(6) 中國證監(jiān)會規(guī)定的其他條件。

(三) 證券發(fā)行的承銷

1. 證券承銷的概念

證券承銷，是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)依照協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人向社會公開發(fā)行的證券的行為。發(fā)行人向不特定對象公開發(fā)行的證券，法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)由證券公司承銷的，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)同證券公司簽訂承銷協(xié)議。公開發(fā)行證券的發(fā)行人有權(quán)依法自主選擇承銷的證券公司。證券公司不得以不正當(dāng)競爭手段招攬證券承銷業(yè)務(wù)。

2. 證券承銷的方式

證券承銷業(yè)務(wù)采取代銷或者包銷方式：

(1) 證券代銷，是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。

(2) 證券包銷，是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束時，將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

3. 證券承銷的協(xié)議

證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議，載明下列事項：

(1) 當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人姓名;

(2) 代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格;

(3) 代銷、包銷的期限及起止日期;

(4) 代銷、包銷的付款方式及日期;

(5) 代銷、包銷的費(fèi)用和結(jié)算辦法;

(6) 違約責(zé)任;

(7) 國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他事項。

證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查;發(fā)現(xiàn)有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動;已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。

4. 承銷團(tuán)承銷證券

向不特定對象公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5 000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷和參與承銷的證券公司組成。

5. 證券承銷的期限

證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司預(yù)留所代銷的證券和預(yù)先購入并留存所包銷的證券。

股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量的70%的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。

公開發(fā)行股票，代銷、包銷期限屆滿，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)備案。

為了規(guī)范證券發(fā)行與承銷行為，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，《證券發(fā)行與承銷管理辦法》規(guī)定：投資者申購繳款結(jié)束后，主承銷商應(yīng)當(dāng)聘請具有證券相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所(以下簡稱會計師事務(wù)所)對申購資金進(jìn)行驗證，并出具驗資報告;首次公開發(fā)行股票的，還應(yīng)當(dāng)聘請律師事務(wù)所對向戰(zhàn)略投資者、詢價對象的詢價和配售行為是否符合法律、行政法規(guī)及該辦法的規(guī)定等進(jìn)行見證，并出具專項法律意見書。

首次公開發(fā)行股票數(shù)量在4億股以上的，發(fā)行人及其主承銷商可以在發(fā)行方案中采用超額配售選擇權(quán)。超額配售選擇權(quán)的實施應(yīng)當(dāng)遵守中國證監(jiān)會、證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的規(guī)定。公開發(fā)行證券的，主承銷商應(yīng)當(dāng)在證券上市后10日內(nèi)向中國證監(jiān)會報備承銷總結(jié)報告，總結(jié)說明發(fā)行期間的基本情況及新股上市后的表現(xiàn)，并提供下列文件：(1) 募集說明書單行本;(2) 承銷協(xié)議及承銷團(tuán)協(xié)議;(3) 律師見證意見(限于首次公開發(fā)行);(4) 會計師事務(wù)所驗資報告;(5) 中國證監(jiān)會要求的其他文件。上市公司非公開發(fā)行股票的，發(fā)行人及其主承銷商應(yīng)當(dāng)在發(fā)行完成后向中國證監(jiān)會報送下列文件：(1) 發(fā)行情況報告書;(2) 主承銷商關(guān)于本次發(fā)行過程和認(rèn)購對象合規(guī)性的報告;(3) 發(fā)行人律師關(guān)于本次發(fā)行過程和認(rèn)購對象合規(guī)性的見證意見;(4) 會計師事務(wù)所驗資報告;(5) 中國證監(jiān)會要求的其他文件。

2012年中級會計師考試科目經(jīng)濟(jì)法強(qiáng)化講義第二章匯總

（責(zé)任編輯：xll）

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